公司的资本制度

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【优秀范文】公司的资本制度

范文一:简述公司的资本制度

简述公司的资本制度

公司的资本是由以股东出资为基础形成的,并归公司所有的货币化的一定金额。这个定义只是从公司资本来源及其作用方面来揭示公司资本的实质,但从经济学的角度讲,公司资本的性质反映了人与人之间的经济关系,即公司、股东及公司债权人之间经济关系,是把各相关利益主体联系起来的物质基础;从法律的角度讲,公司资本反映在法律上就是公司与股东和公司与公司债权人之间的权利、义务关系。公司资本是公司对外承担债务的基础,因此公司资本对于公司具有重要意义。正是基于此,自有限责任产生以来,关于公司资本之立法就成为现代公司立法之重要内容,并在公司法中形成了一些有关公司资本的基本原则(和法理),从而形成不同之资本制度,即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。

公司资本制度是指公司资本的形成、维持、退出等方面的制度安排,是围绕股东的股权投资而关于公司资本形成、运作的一系列概念网、规则群与制度链的配套体 系。在范围上,公司资本制度涵盖公司资本及其相关制度,包括资本形成制度、注册资本最低限额制度、股东出资形式、股东退股制度、股份回购制度、公司转投资 制度等六个方面以及相关的法律责任。 安全、公平、自由、效率是公司资本制度所蕴含的价值功能。公司资本制度的设计和安排,都是围绕着安全、公平、自由、效率进行的;公司资本制度的发展更是安 全、公平、自由、效率合力作用的结果。 法定资本制以社会为本位,追求安全价值,注重对债权人利益的保护,坚持资本确定、资本维持和资本不变三个原则。授权资本制以个人为本位,追求效率价值,注重提高公司的设立效率,其制定法只对公司资本形成作原则性规定,通过判例所确认的“揭开法人面纱”和“资本充实”等原则,对制度本身在维护债权人利益方面 的不足予以弥补。折衷资本制是对法定资本制和授权资本制的有机结合,力求兼顾安全和效率,既保留了法定资本制和授权资本制的优点,又在一定程度上克服了二 者的不足,是一种比前两种资本制度更为科学、更有发展前途的公司资本制度。 比较法定资本制、授权资本制和折衷资本制三种制度模式,可以发现公司资本制度呈现出这样的发展趋势:即公司资本制度必须与本国国情相符合,并适应经济全球 化下的竞争态势,在观念上应该由安全价值优先向追求效率价值转变,由管制向自治转变,从资本信用向资产信用转变。 中国新《公司法》在立法理念和指导思想上,实现了由安全价值优先向追求效率价值的转变,由管制向自治的转变,从资本信用向资产信用的转变。

与旧《公司法》 相比,新《公司法》对公司资本制度的设计,适应了经济社会发展的新形势,贴近公司资本制度的发展趋势,符合我国国情,是与时代一起跳动的进步的制度。 在立法模式上,新《公司法》采用允许分期缴纳的法定资本制,更加适合我国国情。 关于注册资本最低限额制度,新《公司法》仍然保留了注册资本最低限额制度,但是做了大幅度的降低,从而在很大程度上降低了公司设立的门槛,有利于社会小额 闲散资本的利用。 关于股东出资形式,新《公司法》根本改变了对股东出资形式的强制性立法方式,以一个富有弹性的“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”标准,赋予股 东自治权利,扩大了股东出资的范围,关于股东退股制度,新《公司法》认可了异议股东股份回购请求权,在一定程度上肯定了股东退股制度。 关于股份回购制度,新《公司法》在坚持原则禁止例外允许的基础上,增加了允许股份回购的情形,并对回购股份的处分、回购股份的数量限制和财源限制、股份回 购的程序控制、回购的本公司股份持有期间的地位等相关问题做了较为细致的规定。公司资本制度的改革和完善是一项浩大而复杂的系统工程,新《公司法》的颁布和实施只是其中的一个阶段,公司资本制度的改革和完善必然伴随着我国经济和社会 发展的全过程。

公司资本制度作为一种法律性质的制度安排,它的设计、选择和创新,都是围绕着制度安排的公平、安全、效率等价值目标而展开的。每个国家都应确立正确的商法价值理念,以契合商法的生命,维护商法的生命与活力。效益作为商法的最重要价值,公司资本制度的安排

也应体现追求效益最大化的价值选择。只是基于各国不同的客观环境和主观因素,应兼顾各方因素来确定公司资本制度安排,不是最理想的,但应是最适合的,最理想的是追求方向,最适合的是现行模式。最适合的才是现行阶段最有价值,效益最大化的体现。

范文二:论公司资本的形成制度

摘要:公司的有限责任是公司法律制度的基石。将有限责任的适用绝对化。必然会为股东特别是董事滥用公司的法律人格、从事有损于债权人利益的不法行为提供保护。文章讨论了公司资本的形成制度。以及如何规制有限责任以保护债权人的利益,同时也分析了我国公司资本形成制度的缺陷。并时在如何完善该制度提出了一些建议。

关键词:有限责任;资本;法定资本制;授权资本制;折衷资本制

为保护债权人的利益,规制有限责任的弊端,现代公司法建立了公司资本的数额限制制度,公司资本的形成制度,发起人责任制度等。本文试图对公司资本的形成制度做粗浅探讨。

一、公司资本的形成制度概述

为保护债权人的利益,规制有限责任的种种负面效应,以及保护市场经济体制,维持公司的运作、交易安全,现代公司法就建立了公司资本的形成制度。迄今为止,现代的公司立法已经确认了相对独立的三种公司资本的形成制度,即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。我国公司法学者通说认为:“法定资本制”是指公司在设立时,必须在公司章程中确定公司的注册资本,并在公司成立时由发起人一次性全部认足或募足的公司资本制度。“授权资本制”是指在公司设立时,虽然要在公司章程中确定注册资本总额,但发起人只须认购部分股份,公司就可成立,其余部分授权董事会,根据公司的生产经营情况和证券市场行情再随时发行的公司资本制度。“折中资本制”是指在公司设立时,虽然章程所确定的注册资本总额不必一次全部募足,其余股份可以授权董事会根据实际情况随时发行,但首次发行的股份不得少于法定比例,发行股份的授权也必须在一定期限内行使的公司资本制度。

英国、美国等英美法系国家的公司法实行授权资本制,而德、法、日、韩等大陆法系大部分实行折中资本制。并根据我国公司法的有关规定得出我国公司法采用的是“严格的法定资本制”,而非仅仅为法定资本制。法定资本制的核心是资本确定原则,其实质是公司依章程资本全部发行并足额实缴而成立。而且在法定资本制中,注册资本、已发行资本和实缴资本实际上是同一客体,同一笔资本。在公司存续经营过程中,公司要保持与其注册资本相当的财产,而注册资本数额非经特别程序不得增加(除非有股东会或股东大会的特别决议)或减少(除股东会或股东大会的特别决议外,还需债权^的特殊保障程序)。这充分保护了公司资本的真实、可靠,杜绝出现违反诚信原则,规避法律义务,防止公司设立中的欺诈、投机行为,有效保障了债权人的利益。但法定资本制对于公司与公司股东的人格混同,母公司把子公司当作推行商业政策工具对其过度地非法控制等有限责任的负面效应却无能为力。

而在英美等国家的公司法中,注册资本、已发行资本和实缴资本并不相同,所指并非同一客体。其注册资本即授权资本,是指公司成立时在章程中规定的将来可能发行的股份总额。其数额非经特别程序不得变动。已发行资本是指公司已经发行的股份。实缴资本是指股东已经实际缴纳的资本。允许股东分期缴纳出资,所以已发行资本并不一定等于实缴资本。这种资本形成制度虽然便于公司的设立,又赋予了公司资本以灵活性,但却常常容易被欺诈行为所利用,不利于债权人利益的保护。这是授权资本制的最大缺陷。

而折衷资本制减低了公司设立的难度,避免了因公司资本闲置造成的浪费。同时,对公司股份首次发行的数量及公司股本总额发行的年限做出规定,又使公司资本相应地确定与稳定,有利于保障债权人的权益。虚假出资和抽逃资本的存在,扰乱了市场经济秩序,也削弱了公司资本对债权人利益维护的能力。折中授权资本制则剔除了注册资本的最低额限制,从而更有效的规制了有限责任的负面效应。由此可见折中授权资本制既保留了法定资本制和授权资本制的优点,又在一定程度上克服了二者的不足,因而获得多数大陆法系国家的认同,自出现后便迅速在德、法、日、韩等国家实行。

二、我国公司资本形成制度的缺陷

(一)限制了公司的发展,抑制了经济的快速增长,易导致公司设立困难和公司资金积压等困难

我国目前仍处于社会主义市场经济初期,经济基础还相当薄弱,作为投资者的个体财力相对有限。而且,同世界各国比较。现有规定明显偏高,与投资者普遍的投资能力和经济生活的实际需要都不相适应。日本的《有限公司法》规定公司设立的最低注册资本额为10万日元(相当于人民币6000元)。英国的公司法规定非上市公司最低资本金仅为2英磅。

(二)在一定程度上扭曲了注册资本信用符号的作用,不利于交易的安全

实缴资本制要求公司资本须一次到位,理论上这可以保证公司资本的真实、可靠,保证公司具有足够的信用能力,有利于保障社会的交易安全,保护债权人的合法利益。但是,在实践中,实缴资本制很难实现这一立法目的。许多投资者自身一时难以筹措到足额的法定资本,不惜弄虚作假,临时东拼西凑,暂时把资金打人工商局指定的注册资本金专用账户上,一旦登记领取执照就“物归原主”,把资金又返还给资金所有人。同时,为了不使资金积压闲置,不少投资人不得不抽逃资金,挪做他用。为使财力不足的企业得以设立,一些验资、评估中介机构背离职业道德规范,无视法律,出具虚假验资、评估报告,使企业注册资本的真实性大打折扣。由于整个社会信用水平不高,缺乏公正有序的社会中介服务体系,行政监管部门也难以对企业注册资本实施有效的监控。这些问题的出现,严重弱化了注册资本作为企业信用符号的作用,扭曲了注册资本本身应体现的安全价值。从而容易误导交易相对人,威胁到交易的安全,背离了注册资本实缴资本制建立的初衷。

(三)“双轨制”导致内外资企业竞争地位的不平等

目前,我国的公司资本制度有一特点:双重标准、内外有别――内资有限公司适用《公司法》,实行严格的法定资本制,股东在公司设立时必须全额实缴注册资本;外商投资企业则适用有关外商投资企业法律。企业注册资本制度上的“双轨制”,是中国特色的市场经济的产物,它对于吸引外资起到了一定的积极作用。但从长远的角度看,这种“双轨制”所造成的内、外资企业的差别待遇,是同世界性的对外资实行国民待遇的潮流相违背的,也是和我国统一内、外资立法的趋势背道而驰的。现在,我国的社会主义市场经济建设已进入新阶段,我国已为世贸组织成员,国内、外企业都在同一起跑线上参与国际经济交往,这种内外有别的公司资本制度已不适应我国市场经济的发展,而且也不符合WTO的公平竞争原则。

三、对完善我国公司资本形成制度提出的建议

(一)统一内外资注册资本制度,统一实行折中资本制

我国外商投资企业立法实行折中资本制,适应市场经济要求及充分提高公司资金效益的积极因素,对外商投资企业的发展起到了十分积极的促进作用,为内资企业实施折中资本制奠定了良好基础。因此,为规范政府行政行为,倡导公平竞争,活跃市场气氛,我国应改革现行公司资本制度,增强我国企业参与国际竞争的能力。

(二)进一步完善我国折中资本制,强化企业的信用基础

我国外商投资企业注册资本制度实施折中资本制有不少需要完善之处。首先,外商投资企业采用“先登记后出资”的做法,不能有效地防止“空壳公司”的出现。为防范这类“空壳公司”的产生,德国的有关做法值得借鉴。德国《公司法》规定应记载在章程进行登记的最低资本额为5万马克,以现金出资者,其数额达到协议资本金1/4即可。未缴纳部分则要求在资产负债表的资产栏内,用未收人资本金表示。笔者建议参照德国的有关做法加强立法。虽允许注册资本可根据公司自身需要逐步到位,但又应要求在公司注册前必须缴足一定比例的资本,实行“部分资金到位方予注册”的制度,以杜绝“空壳公司”的产生。同时,营业执照上增加“实缴资本”项目,明示公司注册资本的实际交付状况,体现注册资本的信用价值,以利于保护相对人的合法权益。其次,建议增加股东未足额缴纳出资的法律责任,当股东违反法定出资义务不出资或不足额出资而影响公司成立时,公司及相关人员应承担法律责任,使公司亏欠的出资得以迅速弥补,以确保公司及时、安全设立,并以之强化公司、其他股东及董事对股东出资的督察义务。

(三)加快培育诚实信用的验资、审计、评估中介机构,加强职业规范,加大对违规违法中介行为的惩戒

迫切需要规范社会中介机构的行为,加强立法明确中介机构所应承担的责任,不仅要求其对注册资本进行程序性审查,而且还要求其履行实质性审验的义务。同时,加强会计师行业协会的自律作用,防止和杜绝重收费的现象发生。另外,还要加强打击违法行为的力度,严惩违规出具虚假验资、评估报告的责任人及单位。

总之,在保护债权人利益规制有限责任的负面效应方面,公司资本的形成制度,尤其是折中资本制即可独当一面。我国实行的严格法定资本制在我国经济飞速发展的经济环境中,呈现越来越多的缺陷,我国可以在借鉴德、法、日、韩等国家经验的基础上实行符合我国国情的折中咨本制。

范文三:论我国公司的资本制度

论我国公司的资本制度

“资本”(Capital),首先是作为一个经济学上的概念来解释的。就资本本身或资本一般来说,资本的本质属性是追求价值增值。这是公司资本在经济学意义上的原本含义。可见,资本从经济领域进入到法律领域后,其内涵已发生严重异化,资本增值功能在法律上已退居次要位置,甚至被根本忽略,而维护交易安全的这一公司资本原本无力承受的功能则被强化到极至。

了解我国的资本制度,应该先从资本的内涵了解。

资本有时意味着财富,有时指生产要素和生产手段,而在其他场合,则又是企业净资产的代名词,或者企业资产的货币体现。

解释完了资本的含义,就来看资本制度的内涵。

公司资本制度(Capital System)有狭义和广义两种理解,狭义上的公司资本制度是指公司资本的形成、维持、退出等方面的制度安排;广义上的公司资本制度是指围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运作的一系列概念网、规则群与制度链的配套体系。

其中,狭义的公司资本制度侧重于研究出资、资本的增减与资本的退出三个方面所涉及的问题。而广义的公司资本制度,则不仅包括了狭义上的公司资本制度,而且还涉及到资本的转化、公司利润的分配等方面的问题。

在公司资本制度的学理研究中,学者一般在狭义上使用公司资本制度这一词语。在这一前提之下,世界各国的公司立法实践确立了三种各具特色的公司资本制度:法定资本制、授权资本制和折衷资本制。

对于三种公司资本制度的优劣,一般认为:法定资本制具有确保公司资本真定、可靠,从而保障债权人利益和交易安全的优点;但比较僵化,从而影响公司的效益。授权资本制则具有更大的灵活性,更符合现代经济发展的要求,但容易造成公司滥设和公司资本虚空;同时,将新股发行权赋予董事会,对股东利益的保护欠缺周全。折衷资本制吸收了法定资本制和授权资本制的优点,而克服了两者的弊端,被看作是一种更具优越性的资本制度,并且被认为是我国公司资本制度改革完善的发展趋势。

效率与安全始终是各国公司立法所追求的两大最根本的价值目标。二者之间既相互关联,又有一定的对立与冲突。在二者之间发生冲突时,如何取舍,直接取决于立法者的认识和态度。对于公司资本制度的设立来说,应遵从安全与效率相统一,以效率为先的原则。因为效率是经济发展的需要,也是资本制度规范对象存在和发展的根据。如果为了安全而动摇了公司存在的客观基础,那么,这样的资本制度也很难有自身的存在根据。

我国传统的公司法,为了确保债权人的利益和公司的对外信用基础,关于公司资本的规定大都体现了法定资本制的精神,它是为实现“国家干预经济”的政策,加强对公司资本安全性管理而设计的一种公司资本制度,更多地体现了社会本位的方法思想和价值观念。

长期以来,由于传统理论的影响,我国学术界一直视资本为资本主义社会的特有范畴, 否认社会主义条件下劳动力的商品属性,因而对“资本”这一用语也讳莫如深,回避使用资本的概念,笼统称之为资金。在企业立法上也一直采用注册资金制。随着我国改革开放政策的推行,以公有制为主体的多种所有制形式并存的局面在我国开始形成,特别是外商投资企业的大量出现,使我国的企业立法尤其是外资法不得不与国际惯例靠拢,1979年颁布的《中外合资经营企业法》率先采用了“注册资本制”,突破了单一的注册资金制,但内资企业则依然坚守“注册资金制”,从而形成了内资企业与外资企业分别适用注册资金和注册资本的

双轨并存的局面,其用心可谓良苦。但这种回避矛盾的做法,不仅导致法律适用上的困难,也加剧了理论及立法上的混乱。

过于强调资本确定、忽视资本充实、强调静态管理、忽视动态监管,构成了现行中国公司资本制度的鲜明特色。一种观点认为:中国现行严格的资本制度,是计划经济体制下国家管制经济的体现。其实这在很大程度上是一种误解,因为计划经济下的中国企业没有注册资本及其最低限额的概念。因此,这种观点的意义仅在于它揭示了中国的旧体制与现行公司资本制度之间的联系:计划经济体制下国家对国有企业的全面管制所产生的制度惯性,在经济转轨时期仍然会影响政府行为。但这不是问题的关键。由于资本制度的存在及其具体内容取决于公司生存的需求,公司生存的需求又取决于公司自身的状况。因此中国公司的现状才是问题的关键。在当今的中国,绝大多数的公司由国有企业改造而来,它们没有真正意义上的股东。在今天中国的市场经济中,公司与第三人或债权人之间的关系在很大程度上可以被看作是受到“国家大股东”控制的“关联关系”,公司高级管理人员的任命仍然是由政府决定的,公司的生存或消亡不由市场而由政府决定(破产法至今不能真正实施就说明了这一点)。这样的公司没有遵守市场交易的游戏规则和注重信誉的动力,因为经营公司的人的行为不受市场制约。因此,要维持公司的信誉,公司法在资本规定方面的唯一的选择只能是严格管制。而早期的法定资本制,特别是其中的资本确定原则,恰好适应了这一时期中国公司生存的需要。而国家管制的惯性,在这里只是促成严格管制的外部条件。

通过规定较高的最低资本额并实际缴纳,来筛选出相对资信好的公司,这种做法的实际效果如何?首先,从经济学的角度讲,遵守法律可以建立公司资信的做法,必须建立在经营者对未来预期确定的基础之上,即建立资本信誉对企业和经营者有利可图。但中国的情况不是这样,由于产权制度扭曲及竞争的不充分,出资人和公司不但缺乏通过守法保持资信的动力,反倒有通过虚假出资或抽逃出资来降低设立及运营成本的积极性。其次,再从法学的角度看,遵守法律可以建立公司资信的做法必须以不守法将要受到处罚的预期为前提。因此如果处罚小于违法所得,或违法根本就不会受到处罚,那么,公司就有通过贿赂登记机关、或与会计师事务所合谋进行虚假出资和抽逃出资的积极性。因此,中国特定产权制度及法律环境之中的公司行为机制与公司资本制度价值目标之间的冲突,合理地解释了中国公司大量存在的虚假出资和抽逃出资现象,也说明了对资本进行严格管制失败的原因。

在中国目前情况下,放松对公司设立的资本管制,在立法原则及形式上不适宜采用授权资本制,也不应当照搬某一个国家在“折中制”方面的做法。理由是:我们应当考虑到中国市场经济的发展水平及公司自身状况对法律改革形成的制约:在大多数公司的内部产权关系及市场经济的法律环境尚无大的改变的条件下去放松管制,公司可能会因为缺乏维持资信的动力而频繁规避或违反资本充实的措施。因此不能排除法律改革不但不能解决虚假出资和抽逃出资问题,反而会由于众多只有少量资本额的公司进入市场而恶化公司的资信。基于这一点,目前放松资本管制的一个重要的方面,是科学地测定公司设立时首期缴纳资本在总资本额中所占的比例,并由法律作出强制性规定;同时,首期资本要求实际交纳,并对全部资本交纳完毕进行最长期限的限制。所有这些,需要对中国公司的情况进行实地考察,因为迄今为止,并不存在所谓“折中授权资本制”的统一立法模式,我们所看到的各种做法,只是各国立足于自己的实际情况并借鉴别国经验的结果

放松法律对公司资本管制而又不威胁债权人、第三人以及社会利益的一个非常重要的方面,是加快公司产权改革的步子,加快公司法实施的制度环境建设,因为只有当维持信誉成为市场主体的利益所在,所有的法制改革才能真正具有实施的基础,我国资本制度的改革的目的才能最终得到实现

现在我们应该对我国现行资本制度进行检讨和反思,借鉴国外灵活、高效资本制度的设计模式,确定适合我国资本制度,为市场经济的快速、健康、稳定发展奠定良好的制度基础。

现在我国正值公司法全面修改之际,应以此为契机,对我国公司资本制度进行重构。 是我国的公司资本制度走向良性发展的道路。

范文四:第六章公司的资本制度

第六章 公司资本制度

【导语】

资本,是公司法中最基本的概念之一,资

本制度在公司法中起着主导性的作用,公司法

中的许多其他制度和规则都与资本制度有着

内在的密切的联系,一些法律规则实质上是资

本制度的具体体现和要求。

学习本章,应重点理解和掌握资本与相关

法律概念的关系、公司法的资本原则和资本形

成制度、股份发行的分类、增资与减资的条件

和程序。应对资本、最低资本额、增资、减资

的法律意义有基本的理解和认识。应对股份发

行的条件和程序有一般的了解和掌握。

第一节 公司资本的概念和意义

一、公司资本的概念

公司资本 (Capital),又称股本或股份资本,是公司成立时章程规定的,由股东出资构成的财产总额。因此,资本具有以下几个特点:

1. 资本是公司自有的独立财产。在公司占有、使用的财产中,有的是自有、即自己所有的财产,有的是借贷来的财产,公司法上的资本仅指公司自己所有、不受他人支配的独立财产。资本也是公司的原始财产,公司成立后,会有多种财产来源,但最初的财产就是公司的资本。

2. 资本是一个抽象的财产金额。资本是抽象的价值金额,而不是具体的财

产形式,虽然构成资本的财产总是以货币、或者以实物、工业产权、土地使用权等具体形式存在,但资本却是不受具体财产形式影响的财产金额。因此,同样的资本会有完全不同的具体财产构成,而相同的财产构成会代表完全不同的资本。

3. 资本来源于股东的出资。公司资本是公司全体股东的永久性投资,只能由股东出资构成,股东出资总额即为公司资本总额。经营积累或接受赠与等形成的财产,非属股东出资而不能直接计入公司资本。

4. 资本是在公司成立时由章程予以规定的。任何公司成立时都必须制定章程,而公司资本则是章程必须予以记载的事项。

5. 资本是一个确定不变的财产数额。公司资本一经确定,即不能自然或随意改变。公司的盈利或亏损,导致其资产数额的变化,但这并不自然改变其资本额。如果根据实际情况需要改变,亦须严格履行相关的法定程序。

二、公司资本的不同含义和形式

资本一词,在不同国家的公司法立法、理论和实践中,常在不同的含义上使用资本,资本由此表现出以下不同的含义和形式:

1. 注册资本(Registered Capital),又称额面资本或核定资本,是指公司成立时注册登记的资本总额。但注册资本是否应为实缴资本,是否可以以授权资本或发行资本登记注册,各国立法规定则有所不同。

2. 授权资本(Authorized Capital),又称名义资本(Nominal Capital)。指公司根据公司章程授权可发行的全部资本。依英美公司法,公司章程中必须注明公司的授权资本,但不必将授权资本全部发行,只须部分发行即可,剩余部分授权董事会根据需要分次发行。

2. 发行资本(Issued Capital),又称已发行资本,是指公司一次或分期发行股份时,已经发行的资本总额。根据公司资本发行的安排,授权资本可以部分或全部成为发行资本。

3. 实缴资本(Paid-up Capital),亦称已缴资本、实收资本,指股东已经向公司缴纳的资本。资本已经发行不等于股东已经实际缴纳。在授权资本制下,股东亦可能对其认购的股份分期缴纳股款,其实际缴纳的部分即构成实缴资本。

4. 待缴资本(Uncalled Capital),又称催缴资本,指公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。对催缴资本,公司有权随时向股东催缴,股东有义务按约定或公司的要求缴纳。

5. 保留资本(Reserve Capital),又称储备资本,是指在公司正常经营情况下,发行和待缴资本中不得向股东催缴的部分,对于保留资本,只有在公司破产时才可催缴。

由此可见,资本是十分复杂的法律概念,普遍适用于各国公司法的统一资本概念是不存在的,事实上,在不同国家,对不同类型的公司,在法定资本制之下和授权资本制之下,资本都会具有不同的含义或表现出不同的形式。

在我国,公司法实行的是法定资本制,无论是有限责任公司还是股份有限公司,资本均需经注册方为有效,并且必须实际缴纳,因此,资本就是注册资本。而注册资本是以发行资本还是以实缴资本注册,2005年公司法与1993年公司法规定有很大变化,93年公司法中的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额,因此,注册资本也就是发行资本、实缴资本,四者为同一概念,不允许有待缴资本和保留资本。2005年《公司法》规定有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额(26条);以发起设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额(81条第1款);以募集设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额(81条第2款)

三、公司资本与资产、净资产、股东权益、投资总额

(一)资本与资产。公司资产(Assets),亦称为公司实有财产,是公司实际拥有的全部财产,包括有形财产和无形财产。在财产形态上,资产分为流动资产、长期投资、固定资产、无形资产和递延资产等。在财产来源上,资产主要来自于三个方面:股东的出资即公司资本、公司对外负债、公司的资产收益和经营收益。资产与负债作为公司资产负债表中的两个栏目,存在互动的对应关系,由于负债是资产的来源,因此,公司负债的增减必导致资产的相应增减。

就概念的范围而言,公司资产要大于资本,资本只是资产的一部分。但就实

际情况而言,资本与资产的对应关系会因公司的经营状况而有很大差别。公司成立时,没有任何对外负债,其资本就是其全部资产,公司成立后,随着公司对外负债的发生,资产通常都会高于资本,但并不排除因公司的极度亏损或公司资产价值的剧烈变化而导致资产低于资本的情况发生。

公司法人的独立财产责任,非以资本而是以实有的全部资产对其债务负责,公司资产才是公司对外承担财产责任的实际担保。

(二)资本与净资产。公司的净资产(Net Assets、 Net Worth)指公司全部资产减去全面负债后的余额。公司的资产实质上分为自有资产和借贷资产,借贷资产虽然形式上或暂时属公司所有,但债务一经清偿,公司资产即相应地减少,实质属公司所有的是其中的自有资产,净资产正是公司自有资产的价值,也是其实质的财产能力和资产信用的基础。公司成立时,没有任何对外负债,其资本就是其全部资产,同时也是其净资产,公司成立后,资产价值及相应的净资产的价值就处于不断的变化之中,净资产可能高于资本,也可能低于资本。在公司资产等于负债时,净资产等于零,而在公司资不抵债时,净资产则为负值。

(三)资本与股东权益。股东权益(Equity),又称所有者权益,是指股东对公司净资产享有的权利。股东权益分为四个部分,即资本、资本公积、盈余公积和可分配利润,资本是其中的一部分。因此,一般情况下,股东权益要大于资本,但如果公司没有资本收益,从未盈利,因而也从未提留资本公积和盈余公积,则股东权益可能等于资本,如果公司亏损,可分配利润为负值的话,股东权益还会低于资本。同时,股东权益只是股东对公司净资产的抽象价值的权利,而不是对任何具体形态资产的权利;股东权益无论多大,都无权直接支配或处分公司财产。

(四)资本与投资总额。公司投资总额是为公司设立和经营而向其投入的全部财产总额,包括股东出资形成的注册资本和注册资本之外向公司的投入。投资总额的概念主要在外商投资企业法中使用,但在普通有限公司中,也有约定或规定公司投资总额的情况。但对投资总额中资本之外投资部分的法律性质,究竟属于股东对公司的借贷还是出资性投入,尚无明晰、一致的界定。

四、公司资本的法律意义

(一)资本是公司成立的基本条件

公司是依法成立的企业法人,公司要取得法人的人格和地位,必须具备一定的条件。在《民法通则》和《公司法》规定的公司成立条件中,有实体条件,有程序条件,有财产条件,有组织条件,资本属于其中的实体条件和财产条件。不具备此种条件的公司不应取得公司的注册登记,已经登记的公司也会因此而被否定人格或揭穿面纱。

(二)资本是公司进行经营活动的基本物质条件

公司是营利性经济组织,具有从事商业性经营的权利能力,而这种能力的实现有赖于一定的物质条件,而这些条件的形成都需要有一定的资本。舍此条件,公司既无法参与任何财产关系,也不能开展经营活动,即人们通常所称的“皮包公司”。因此,公司法对公司资本的要求,对于公司经营能力的形成和维持具有重要作用。

(三)资本是公司承担财产责任的基本保障

公司作为法人组织,是以其全部资产对其债务独立负责。资产的范围和多少直接决定公司的债务清偿能力和对债权人的保护程度,而资本是公司资产形成的基础和来源,资本的规模和多少对公司资产的范围和多少有直接的影响。因此,确定和维持公司一定数额的资本,对于奠定公司基本的债务清偿能力、保障债权人的利益和交易安全,具有重要的意义。

(四)资本是公司股东承担责任的界限

所谓有限责任,是指股东对公司债务的责任,而非公司本身的责任。股东以其出资额为限对公司债务负责,对全体股东而言,实际上也就是以公司资本为限对公司债务负责,公司的资本额,就是全体股东债务责任的最大限度,如果股东履行了出资义务,公司资本真实到位,股东也就不再承担进一步的责任。

在我国,在虚假出资、资本不实情况下,资本对确定股东的责任还有着十分具体的作用。根据最高人民法院有关司法解释文件(最高人民法院1994年发布的《关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》)的精神,如果公司注册资本不实,但实缴资本达到了法定最低资本额的,股东应在注册资本不实的范围内,即实缴资本与注册资本的差额范围内对公司债务承担责任。如

果实缴资本低于法定最低资本额,则不承认公司的法人人格,股东对公司债务应承担无限清偿责任。2005年公司法颁行后,虽然不应再以实缴资本与注册资本不一致追究股东责任,但是否履行了法定的资本实缴义务依然应作为追究股东责任的重要依据。

第二节 公司资本原则与资本形成制度

一、公司资本原则

二、公司资本形成制度

第三节 最低资本额制度

一、最低资本额制度的意义

二、中国最低资本额制度

三、最低资本额制度评价与改革

第四节 公司资本募集与股份发行

一、公司资本的募集

二、股份发行分类

三、股份发行原则

四、股份公开发行的条件

五、股份发行程序

一、增加资本

二、减少资本

思考题:

一、名词解释:

1.注册资本

2.授权资本

3.发行资本

4.实缴资本

5.待缴资本

6.保留资本

7.资本

8.资产

9.资金

10.净资产

11.股东权益

12.投资总额

13.资本确定原则

14.资本维持原则

15.法定资本制

16.授权资本制

17.折中资本制

18.认可资本制

19.折中授权资本制

20.公开募集

21.不公开募集

第五节 增加资本与减少资本

22.设立发行

23.新股发行

24.直接发行

25.间接发行

26.公开发行

27.不公开发行

28.增资发行

29.非增资发行

30.通常发行

31.特别发行

32.配股增资

33.送股增资

二、简答题:

1.简述公司资本的法律意义

2.资本、资产与净资产的区别及各自的法律意义。

3.简述公司法上的资本确定原则

4.资本维持原则的要求及其在公司法制度中的体现

5.法定资本制与授权资本制的比较与取舍

6. 我国公司法上的出资分期缴纳制度及其法律意义

7.股份公开发行的特点、作用与条件

8.试述资本变动中的股东保护与债权人保护

三、案例分析:

1996年5月,中方甲、乙、丙三公司与外方丁公司在中国注册成立了一家中外合资食品有限责任公司。公司注册资金800万人民币。甲出资200万元,乙、丙各出资120万元,丁出资480万元。

公司成立后为扩大生产,需增加资金投入,丁提出公司增加资本的方案,将注册资金从800万元提高到1500万元,各股东按原出资比例增加出资,乙、丙也认为丁的建议不错。

为此,公司召开董事会会议,进行讨论表决,股东甲委派的董事提出甲方已无力再出资,不同意增资,但其它董事认为不增资则公司的发展速度会上不去,建议吸收公司外部其它投资人出资,补充应由甲增加的出资,对于这一建议,甲方委派的董事认为,此方案实施将降低甲的持股比例,也表示不赞同。最后董事会表决作出增资扩股的决议。随后,公司与公司外部人李某签订了出资协议书,重新制作了股东名册和出资证明书,对股东及其出资金额、持股比例进行了相应的变更。

甲方认为,董事会在甲方派出董事反对的情况下,仍作出增资决议,违反了《中外合资经营企业法》的规定,遂起诉到法院,请求法院判决该决议无效。

[问题]

本案应如何处理?

范文五:论我国的公司资本制度

论我国的公司资本制度

什么是公司?什么又叫公司资本制度呢?

公司是资本的集合体,其信用基础寄托于自身资本的真实和稳定,这种真实和稳定不仅对公司自身的生存和发展,而且对于社会的交易安全都至关重要。公司资本是公司运作的物质基础,是公司对外承担法律责任的物质保障。任何一种法律制度都有其特定的价值取向, 反映着立法者的价值追求,公司资本制度也不例外。公司资本制度贯穿于公司法整个体系中,起到了核心的引导性作用,暨支撑着公司法律体系,也决定着资本在公司中的地位和作用。在公司的设立、运营、终止等各个环节中,公司资本制度都扮演着极其重要的调控角色,其设计的优劣,直接影响公司自身以及社会经济的发展。我国在以资本信用为核心的基础上构建本身的法律体系,在资本形成制度中采用了法定资本制度,确定最低资本额、出资形式和资本变化严格限制。这些制度的确立旨在维护社会交易安全和经济秩序。

在1993年制定的《公司法》颁布的这十多年来,不可否认,它对于稳定我国社会经济秩序,防止投机、欺诈等不法行为的发生及保护债权人的利益等方面发挥了巨大作用。但是随着我国经济体制的改革不断深入,及市场经济的快速发展,市场机制的不断完善,传统的公司资本制度的弊端越来越明显,已经不能跟上时代的步伐。

它主要有以下几点缺陷:

一、内外资公司的资本制度不完全统一

我国企业立法沿袭的是内外资企业分别立法的模式,外商投资企业不完全适用公司法的规定。内资企业适用严格的法定资本制,外资企业虽然也是适用法定资本制,但可以分期缴纳。在我国不同的历史时期,两种不同的资本制度均发挥过积极的作用。但随着我国市场经济目标模式的确立,内外资公司资本制度“双轨制”的弊端便日益显现出来:一是导致内外资企业的差别待遇,不利于我国内资企业的公平竞争,造成其在商业竞争中处于人为的劣势地位;二是不利于与国际惯例接轨。

二、公司设立的难度加重

93年的《公司法》中规定的公司注册资本最低限额过高,比其他国家的规定一般要高出10-20倍,有的甚至高达30倍。并且要求公司设立时就必须一次性缴足全部注册资本,资本的募集、投入行为必须在公司设立过程中完成,而不可延续到公司成立之后,只有在全体股东认缴完毕的情况下,公司才可成立。最低注册资本额过高,一方面抑制了公民投资的积极性,使公司的设立更为困难,另一方面,也对有经济实力的公司造成了多余资本的浪费。

三、验资制度不健全,缺乏严密的预防和处罚措施

为保证公司资本真实和充实,我国93年的《公司法》对验资制度也作了相应规定。但在实际操作过程中,验资机构提供虚假验资证明现象时有发生,有些会计事务所等中介组织为了牟取暴利,求得生存与发展,排挤竞争对手,与公司相互串通,出具虚假的验资证明,从而使公司得以设立,使得法律希望通过验资制度确保公司资本真实,

进而保护债权人利益的目的落空,债权人的利益遭受严重损害。 此外,我国93年《公司法》还缺乏严密的预防和处罚措施。例如,现金出资低于公司章程规定,公司设立过程中发起人或股东虚假出资或在公司成立后抽逃出资的,对发起人或股东的责任规定还不够明确。《公司法》对股东与公司之间的交易基本上未作限制性规定等等。诸多缺陷难以保证公司资本充实,从而也就很难保护债权人的利益和社会交易安全,因而应尽快加以完善,为我国经济发展铺平道路。

四、易对债权人的利益造成危害

在债权人利益保护机制上,过于相信和依赖资本的担保功能,对债权人利益的保障只停留在形式和程序上。93年的《公司法》过于强调对注册资本的约束,导致债权人忽略了一个重要问题:保障其债权实现的不是形式上的注册资本,而是公司的资产。对公司设立后禁止股东抽逃出资、股东与公司之间关联交易的规定过于简单,可操作性差。在公司不能清偿债务,同时存在公司股东虚假出资或抽逃出资,滥用公司独立人格,而侵害了债权人利益时,债权人如何得到保护,在《公司法》中未做具体规定。

原先的公司资本制度具有这些缺陷,所以在十届全国人大常务会第十八次会议于2005年10月27日通过了最新修订《公司法》。新《公司法》对公司资本制度的规定,将原来的法定资本制度改革成较为宽松的允许分期缴纳的法定资本制度。修订后的新《公司法》(以下简称新法)更具有针对性和可操作性,在公司资本制度方面有许多重大的突破和创新,既符合世界各国公司资本制度的缓和化趋势,更为我

国公司制度的进一步改革与完善奠定了坚实的基础。

新《公司法》的创新主要体现在以下几个方面:

一、降低最低注册资本限额,鼓励投资创业

新法不再按照公司经营内容分不别规定最低注册资本额,而是将有限公司的最低注册资本额统一降到人民币3万,股份公司的最低注册资本额下调到500万。这一变化的立法意图就在于降低公司的设立门槛,放宽准入的条件,广泛利用社会财富,充分调动创业者的积极性,为科技转化为生产力开辟渠道,促使更多的民间资本进入市场,使更多的公司得以设立发展、参与竞争,从而改善我国的竞争机制, 更好地实现市场经济。

二、允许分期出资,避免大量资金闲置

新法采纳了“二元化公司资本制度双轨制”,对有限责任公司、国有独资公司和发起设立的股份有限公司采用缴付折衷资本制,而对于募集设立的股份有限公司和一人有限责任公司仍采用严格的法定资本制。 这种新的公司资本制度将法定资本制的严格性与缴付折衷资本制的灵活性有机地结合在一起, 既增强了公司随时获得现金的能力,又避免了公司设立中及其成立初期的资金闲置;既有利于保护债权人的利益、维护交易安全,又在一定程度上避免了设立欺诈行为、便于公司的设立。

三、扩充股东出资的形式

新《公司法》第27条规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等用货币估价并可以依法转让的非货币财

产作价出资。出资者的出资是公司资本形成的基础,是公司取得企业法人资格的前提条件,并且是公司从事生产经营活动的物质保障。新《公司法》在出资方式上做了很大的突破,只要是可以用货币估价并可以转让的财产就可以出资,极大的开拓了出资的渠道,使得公司的经营更加多元化,满足公司和股东投资的需求。新《公司法》第27条还规定,在诸多的出资方式中,只要全体股东的货币出资金额不低于有限责任公司注册资本的30%,其他的出资形式可以高达70%。这就取消了原公司法有关知识产权出资不得超过20%的规定,有利于鼓励持有无形资产的人参与投资,有利于科学技术快速的转化为生产力。

四、扩大了股份有限公司回购自己股份的限额

股份回购在西方发达国家被普遍运用,是成熟资本市场上实施反收购策略的重要工具和常规武器。股份回购可以抑制过度投机行为,有利于熨平股市的大起大落,促进证券市场的规范、稳健运行。按照西方经典理论,股份回购对于确定公司合理股价,抑制过度投机具有积极的促进作用。

新《公司法》规定,在减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司的职工、股东因对股东大会作出的公司合并与分立决议持异议而要求公司收购其股份的四种情况,公司都要对其回购。新的规定不仅取消了对股权转让的限制,而且简化了股权转让的手续,无需签署股东会协议,而是采用告知和默示同意制度,确保了资本的流动性,保护了股东依法自由支配股份的权利。

该规定还为通过开展职工持股,调动公司管理层和职工的积极性,为实现公司的合并和重组开辟了一条便利的渠道。

我国现在已经进入了世界贸易组织,为了能够很好的适应,当代国际竞争的环境,不断完善我国公司资本制度势在必行。因为先进合理的公司资本制度,有利于营造良好的投资市场环境,有利于投资主体创造更为广阔的投资空间。特别是在中国成功入世的今天,公司资本制度的改革有利于加快中国市场经济与世界接轨的进程。

范文六:公司资本制度

公司资本制度

公司资本制度有狭义和广义两种理解,狭义上的公司资本制度是指公司资本的形成、维持、退出等方面的制度安排;广义上的公司资本制度是指围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运作的一系列概念网、规则群与制度链的配套体系。

公司资本制度的分类

由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义,为保护债权和交易安全,各国公司立法都将其作业项重要内容加以规范,对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折衷资本制度三种。

法定资本制(Statutory Capital System)又称为确定资本制,是指公司在设立时,必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定,并须由股东全部认足,否则公司不能成立。因法定资本制中的公司资本,是公司章程载明且已全部发行的资本,所以在公司成立后,要增加资本时必须履行一系列的法律手续,即由股东(大)会作出决议,变更公司章程中的资本数额,并办理相应的变更手续。法定制本制由法国、德国公司法首创,后为意大利、瑞士、奥地利等国家公司法所继受,成为大陆法系国家公司法中的一种典型的资本制度。

授权资本制(Authorized Capital System),是指在公司设立时,资本总额虽然记载于公司章程,但并不要求发起人全部发行,只需认缴其中的一部分,公司即可成立;未认缴的部分可授权董事会根据公司经营发展的需要随时发行,不必经股东会决议,也无需变更章程。授权资本制为英、美公司法所创设,其中美国是典型的实行授权资本制的国家。

折衷资本制,又称为认可资本制或许可资本制,是指公司资本总额在公司设立时仍由章程明确规定,但股东只需认足一定比例的资本数额,公司即可成立;其余部分授权董事会在一定期限内发行,其发行总额不得超过法律限制的资本制度。折衷资本制是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新型资本制度,是两种制度的有机结合。目前,德国、日本以及我国台湾地区的公司法中在一定程度上实行了这一制度,以德国和日本最为典型。

对于三种公司资本制度的优劣,一般认为:法定资本制具有确保公司资本真定、可靠,从而保障债权人利益和交易安全的优点;但比较僵化,从而影响公司的效益。授权资本制则具有更大的灵活性,更符合现代经济发展的要求,但容易造成公司滥设和公司资本虚空;同时,将新股发行权赋予董事会,对股东利益的保护欠缺周全。折衷资本制吸收了法定资本制和授权资本制的优点,而克服了两者的弊端,被看作是一种更具优越性的资本制度,并且被认为是我国公司资本制度改革完善的发展趋势。

我国公司资本制的特点

一、我国《公司法》采用的是大陆法系普遍适用的法定资本制度,其目的是为了确保公司资本的足额到位,公司资本的充实和维持,抑制公司股东虚假出资、骗取公司登记,减少公司在经营中出现债权纠纷后公司无力承担责任现象的出现。其主要内容包括:

1、严格的注册资本最低限额制度。《公司法》分别在第二十三条第二款、第七十八条第二款规定,有限责任公司视其公司主营业务的不同,注册资本的最低限额分别为人民币50万元、30万元或10万元;股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元,公司注册资本最低限额需高于上述规定时,由法律、行政法规另行规定。

2、严格的法定资本制。第一,《公司法》规定,公司设立时必须在章程中规定注册资本,公司注册资本必须由全体股东在公司设立时全部缴足,并在公司登记机关登记。第二,注重公司资本的充实,公司累计转投资额不得超过公司净资产额的50%;有限责任公司的初始股东对现金以外的出资负保证责任;股份有限公司不得以低于股票面额的价格发行股份;除

《公司法》规定的特殊情形外,公司不得收购其发行在外的股票;公司在弥补亏损,提取公积金、公益金之前,不得向股东分配利润。此外,《公司法》对股东实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资进行严格监督和控制,规定上述出资必须依法评估作价后折合股份。以工业产权,非专利技术作价出资时其作价金额一般不得超过公司注册资本的20%。第三,规定公司不得任意增、减资本;公司增、减资本必须经股东大会决议通过。在减资时,公司还应编制资产负债表、财产清单,向债权人发出通知、公告,债权人有权要求公司提供担保或要求公司清偿债务,公司增、减资本时必须依法申请办理变更登记。

3、验资制度。《公司法》第二十六条规定,股东全部缴纳了出资后,必须经法定的验资机构以验资,并出具验资证明。

二、我国外商投资企业法对外商投资有限公司资本的规定类似于目前在大多数欧洲国家通行的折中授权资本制,外商投资有限公司实行注册资本制度。中华人民共和国国家工商管理局的规定,这类公司注册资本的法定最低限额,在确定投资总额的前提下,根据其投资总额的规定比例计算。关于各股东的出资方式、出资转让,公司经营期间注册资本的增减等,外商投资有限公司同一般有限责任公司基本相同。但在注册资本缴纳问题上有较大的差异。 存在的问题

我国公司法立法时,对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定,但是《公司法》出台后,仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为,其中固然存在多种因素,但从立法的角度看,《公司法》本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国现行《公司法》缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法意图的实现。具体表现在:

(一)仅在《公司法》第二十八条规定在有限公司成立后,发现非现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时,应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对此承担连带责任。但对以现金出资的实际价格显著低于章程所定价格时,没有规定相应的处罚。实际上,此类情况较为普遍。造成这种情况的主要原因是在办理设立登记虚报注册资本,公司股东虚假出资或在公司成立后抽出资金。如某报所载,某人原有一家资产不小的公司,为达到 扩张地盘,扩张资本的目的,以自己原有的公司的名义向某银行抵押贷款1000万元,转入另一个银行,该银行为其出具了1000万元的资金证明,此人拿到这1000万元又向工商部门申请注册一家新的公司。不久1000万元还了银行,这家新成立的公司却仍在运行,后因涉嫌其他犯罪被查处,其虚假注册及抽逃资金的行为才一并被查处,被判以虚报注册资本罪。这只是企业或个人虚报注册资本。抽逃资金受刑事处罚的极少数之一。如果不是此人因其他犯罪被查处,他虚假注册的问题可能仍不会发现,而现实中此类现象却不为少数。

(二)《公司法》规定,办理设立登记时,虚报注册资本骗取公司登记的,公司发起人或股东虚假出资或在公司成立后抽逃其出资的,发起人或股东承担补交注册资本的责任。但此种责任是否是连带责任,《公司法》规定的不明确。

(三)在公司不能清偿债务时,同时又存在股东虚假出资或抽逃出资的,债权人能否直接向该股东请求清偿,清偿的范围有多大,《公司法》均没有规定。

(四)对股东抽逃出资的预防措施不够。《公司法》对股东与公司之间的交易限制性规定过于简单,存在疏漏。

主讲人:徐小卫

讲稿制作人:曾成 刘孙淼

范文七:10公司资本制度

公司资本制度

幻灯片2

一、资本的概念与意义

 1、概念:公司资本(capital),又称股本,是公司章程规定并由登记机关核准登记的,

由股东出资构成的公司法人财产总额。

幻灯片3

2、资本的不同含义和形式

实收(实缴)

发行(认购)

注册资本 待收(待缴)

(*名义) 待发行(待认购)

幻灯片4

注册资本

 注册资本指公司在公司登记机关注册登记的资本总额。

 在实行授权资本制的国家,一般不使用注册资本的概念,注册资本常被称为名义资本

或核准资本。

幻灯片5

法定资本与授权资本?

 法定资本指法律规定公司章程必须载明且必须一次发行的资本。

 强调发起人或股东出资的义务。

 授权资本指授权公司可以发行的公司全部资本,授权数额须记载于公司章程。  强调公司资本募集的权利。

幻灯片6

发行资本和待发行资本

 发行资本指公司依法或章程的规定,在注册资本的额度内已经发行的、由股东认购的

资本总额。

 待发行资本指注册资本除去已经发行的部分后剩余的部分。

 注册资本=已发行资本(即发行资本)+待发行资本

幻灯片7

实收资本和待收资本

 实收资本或实缴资本,亦称已缴资本,指股东已经向公司缴纳的资本或公司实际收到

的资本。

 待收资本或待缴资本,也称未收资本或催缴资本,是指股东已经认购但尚未缴纳的资

本。

 如果公司资本属于一次缴纳,那么:

 发行资本=认购资本= 实缴资本=实收资本(数额相等)

 如果公司资本分期缴纳,那么:

 发行资本=认购资本=实缴资本+待缴资本(或实收资本+待收资本)

幻灯片9

3、公司资本与资产

 资产是会计学上的概念,与“负债”相对应,是指公司实际占有的财产或权利。  会计学上资产负债表包含着一个公式:

 资产 = 负债 + 所有者权益(净资产)

 所有者权益(净资产)= 资产 - 负债

幻灯片10

案例

 甲乙二人各投资100万元成立了美风家具有限公司。租用甲的一处,租期三年,年租

金10万元,三年租金一次付清。租用乙的价值10万元的卡车,月租金2千元。购进设备支付30万元。并贷款100万元,入股另一家公司。半年后,吸收丙加入公司,入股50万元,并作了工商变更登记。在公司成立一年时,公司银行账户上的资金170万元(不含股权),库存产品价值20万元,库存材料价值80万元,应付材料款等20万元,应收货款10万元。问此时公司的资本、资产和净资产各为多少?

幻灯片11

 (1)资本:即注册资本,为250万元。

 (2)资产:即公司实际掌握的财产,包括账面170万元资金,机械设备(固定资产)

30万元(要减除折旧),材料80万元,产品20万元,房屋场地使用权(2年)价值20万元,股权(100万元,需评估),债权10万元,无形资产(需品牌评估)。租赁的汽车?约为430万元。

 (3)净资产:即所有者权益=资产-负债。上述资产要减去银行贷款100万元和应付款

20万元。

幻灯片12

4、公司资本的法律意义

 公司设立的一项基本条件

 公司进行经营活动的基本物质条件

 公司承担财产责任的基本保障

 公司股东承担责任的界限

幻灯片13

二、公司资本形成制度

 1、法定资本制

 法定资本制,也称确定资本制,指在公司设立时,必须在章程中明确规定公司资本总

额,并一次性发行和募足,否则公司不得成立的资本制度。

 法定资本制是大陆法系国家的资本形成制度,其主要特点是资本或股份的一次发行。

但可以不一次缴纳股款。

幻灯片14

 ①设立须在章程中明确规定资本总额;

 ②设立时须将资本一次性全部发行并募足;

 ③资本募足后,各认股人应根据发行的规定缴纳股款。

 ④公司成立后,如需增减资本须履行法定程序。如必须经股东会决议、变更公司章程

等。

幻灯片15

 利:强调资本真实,能较充分保护债权人利益和社会交易安全。

 弊:增加公司设立难度,导致公司设立周期长、成本高;同时为公司成立后的增减资

本带来不便。

幻灯片16

我国公司法上的资本制度

 原公司法采严格的法定资本制。新公司法依然采法定资本制,但相对宽松。  新公司法要求公司的全部股份必须被认购,公司才可以成立。

 而其宽松则体现在并不要求股款在公司成立前就全部缴纳。但存在两类例外,即一人公

司和募集设立的股份公司。

幻灯片17

2、授权资本制

 授权资本制,也称核准资本制或名义资本制,指公司设立时,虽应在章程中载明公司资

本总额,但只要发行并认足或缴足资本总额的一部分,公司即可成立。其余部分,授权董事会在认为必要时,一次或分次发行或募集。

 授权资本制的主要特点是资本或股份可以分次发行。

幻灯片18

 ①公司设立时,必须在章程中载明资本总额,此点与法定资本制相同。但同时章程亦应

载明公司首次发行资本的数额。

 ②章定资本总额不必在设立时全部发行,而只需认足或募足其中的一部分。  ③各认股人就其在公司设立时认购的部分,应根据发行的规定缴纳股款。

 ④公司成立后增加资本,仅需在授权资本数额内,由董事会决议发行新股,而无须股东

会议变更公司章程。

幻灯片19

 利:①公司不必一次发行全部资本或股份,减轻了公司设立的难度;②授权董事会自行

决定发行资本而无须经股东会决议变更公司章程,简化了公司增资程序;③避免大量资金在公司中的冻结和闲置,能充分发挥财产的效益。

 弊:易导致滥设公司或设立欺诈,损害债权人的利益。

幻灯片20

3、折衷资本制

 许可资本制,也称认许资本制,是指在公司设立时,必须在章程中明确规定公司资本总

额,并一次性发行、全部认足或募足。同时,公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内,在授权时公司资本的一定比例范围内,发行新股,增加资本,而无须股东会的特别决议。

幻灯片21

折衷授权资本制

 折衷授权资本制是指公司设立时,也要在章程中载明资本总额,并只需发行和认足部分

资本或股份,公司即可成立,未发行部分授权董事会根据需要发行,但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。

幻灯片22

三、公司资本原则

 1、概念

 资本三原则”系由学者整理而成,“是‘由公司法所确立的在公司设立、营运以及管理

的整个过程中,为确保公司资本的真实、安全而必须遵循的基本的法律准则’,专指传统公司法所确认的资本确定、资本维持和资本不变等三项最为重要的资本立法原则。

幻灯片23

2、资本确定原则

 资本确定原则是指公司设立时应在章程中载明公司的资本总额,并由发起人认足或募

足,否则公司不能成立,其目的在于强调资产保守鉴价,杜绝资本虚增灌水,确保股东出资的到位 。

幻灯片24

3、资本不变原则

 资本不变原则指公司资本总额一经确定,非依法定程序,不得任意变更。

 它“是为配合资本维持原则而立的一项法制原则。”

 1公司减资包括实质意义上的减资和形式意义上的减资。2资本不变原则是资本的相对

不变。

幻灯片25

4、资本维持原则

 资本维持原则指公司在存续过程中,应当保持与其资本额相当的财产,其主旨在于以具

体的财产充实抽象资本,防止公司资本遭到股东或管理者的无谓侵蚀 。

 国外学者在论述资本维持原则时,均明确地将其区分为出资形成(公司成立)时和资本

形成(公司成立)后两个阶段的维持规则。

幻灯片26

公司成立中阶段

 资本维持原则的关注点在于确保公司资本因股东切实履行出资义务而得以充实。  其一,股东必须履行实际出资义务,

 其二,股东必须履行完全出资义务,

 其三,股东未依法履行前两项出资义务时,相关人员的连带法律责任,

 其四,公司债权人的保护机制。

幻灯片27

公司成立后阶段

 资本维持原则立足于规制股东、公司及其管理者的行为,避免公司实际财产的不当减少,

防止公司资本徒具象征意义而没有实际财产与之相对应。

 禁止股东在公司成立后抽逃出资;公司原则上禁止回购自己的股份;公司在弥补亏损、

依法提取公积金与公益金之前,不得向股东分配利润;公司的公积金原则上只用于特殊的用途;公司转投资的对象、比例等须受严格限制;公司对外担保及赠与行为须依严格规定进行。

幻灯片28

四、 增加资本与减少资本

幻灯片29

 1、增加资本 增加资本,简称增资,是指公司基于筹集资金,扩大经营等目的,依照法定的条件和

程序增加公司的资本总额。

内部增资与外部增资

同比增资与不同比增资

追加性增资与分配性增资

增加股份数额与增加股份金额    

幻灯片30

2、有限责任公司增资条件和程序

董事会事先制订增资的方案

股东会决议,特别多数通过。

依法变更登记。

国有独资公司增资的,应报请国家授权投资的机构或国家授权的部门作出决定。 幻灯片31

案例一

 某公司成立于96年,注册资金为500万元。后董事会提出注册资本增加到800万元,

采用邀请出资方式,原股东某食品厂被要求认缴60万元。

 1997年股东会表决结果为:五股东赞成增资,三家反对,其中赞成者占表决权总数的

64%,反对者占表决权总数的36%。

 决议通过以后,股东会授权董事会执行增资决议,市某食品厂拒绝缴纳增,董事会决

定暂停食品厂的股金分红,用以抵作出资。

幻灯片32

分析

 本案涉及两个问题:

 1.有限责任公司增资的程序问题。由股东会2/3以上表决权通过才有效。本案股东会

决议无效。

 2.如果决议有效,那么对不同意增资的股东是否具有强制力,这些股东是否必须要按

照股东会决议的要求增资?增资对于股东是权利还是义务?

幻灯片33

3.股份公司的增资——新股发行的条件和程序(上市公司公开发行)

 ①新股发行条件

 《公司法》第137条:(1)前一次发行的股份已募足,并间隔1年以上;(2)公司在

最近3年内连续盈利,并可向股东支付股利;(3)公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载;(4)公司预期利润率可达同期银行存款利率。

幻灯片34

《证券法》第13条

 公司公开发行新股,应当符合下列条件:

 (一)具备健全且运行良好的组织机构;

 (二)具有持续盈利能力,财务状况良好;

 (三)最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为;

 (四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

 上市公司非公开发行新股,应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条

件,并报国务院证券监督管理机构核准。

幻灯片35

②新股发行程序

 A.发行决议---特别程序

 第134条 公司发行新股,股东大会应当对下列事项作出决议:(一)新股种类及数额;

(二)新股发行价格;(三)新股发行的起止日期;(四)向原有股东发行新股的种类及数额。

幻灯片36

 B.向国务院证券监管机构申请并得到核准

 《证券法》14条:公司公开发行新股,应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请

和下列文件: (一)营业执照; (二)章程; (三)股东大会决议; (四)招股说明书;

(五)财务会计报告; (六)代收股款银行的名称及地址; (七)承销机构名称及有关协议。依照本法规定聘请保荐人的,还应当报送保荐人出具的发行保荐书。

 第15条:公司对公开募集资金,必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说

明书所列资金用途,必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的,或者未经股东大会认可的,不得公开发行新股,上市公司也不得非公开发行新股。

幻灯片37

 C.公开发行文件

 《公司法》第135条 公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时,必须公

告新股招股说明书和财务会计报告,并制作认股书。

D.签订承销协议和代收股款协议

 E.申请变更登记及公告

幻灯片38

4、减少资本

减少资本,简称减资,是指公司基于某种情况或需要,依照法定条件和程序,减少公司的资本总额。

同比减资与不同比减资

返还出资的减资、免除出资义务的减资与销除股权或股份的减资

减少股份数额与减少股份金额

幻灯片39

5、减资的条件和程序

 ①董事会制订公司减资方案。

 ②编制资产负债表及财产清单。

 ③股东(大)会作出减资决议,并相应地对章程进行修改。

 公司作出减资决议,适用特别程序,必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

幻灯片40

 【债权人保护特别程序——④、⑤】

 ④通知或公告债权人,启动债权人保护特别程序。公司应当自作出减资决议之日起10

日内,通知债权人,并于30日内在报纸上公告。

 ⑤债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自第一次公

告之日起45日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

 ⑥办理变更登记。

幻灯片41

五、自己股份的取得

幻灯片42

1、公司取得自己股份

 自己股份的取得则不仅包括股份的回购,而且还包括公司通过非交易的和非主动的方

式取得自己的股份,例如收回、收质,以及公司因接受赠与或者因对债务人强制执行债权而取得自己的股份等等。

幻灯片43

2、公司回购股份的意义

 首先,调整财务杠杆,优化资本结构:解决剩余资金的利用,改变公司的负债比例。  其次,调节股票供应量,应对股市的动荡。

 再者,实施反收购、维持公司控制权。

 在法律上,是执行公司的特定策略(如职工持股计划和股份期权计划)乃至特定法律

政策(股份买回权)的重要工具。

幻灯片44

3、冲击与回应

 A、股份回购于法人实体原则

 过去:公司成为自己的组成员,使股东权利义务行使与承受主体合二为一,有违法律

逻辑。

 现在:对公司独立实体的认识基本局限在公司不能购买自己新发行的股份。

 回购后的处理:美国示范公司法和加州公司法:视为未发行之授权股份。德国等其它的

国家则是采取了所谓的库藏股制度。

幻灯片45

B对公司资本制度的冲击

 可能侵蚀企业的资产:虽未践行减资程序,但已实质减资。

 资金来源方面,大陆法:只能是盈余资金。英国:“可分配盈余”和“为取得自己股份,

发行新股所取得的实受股款”。美国:“不得损害公司资本”的原则。

 数量方面,一般回购不超过已发行股份的10%。

幻灯片46

C、流动资金的固定化问题

 当公司大量取得或持有自己股份时,不论是否损害到公司资本的维持,都会使公司的

流动资金固定化,从而对公司的经营产生影响,并有可能剥夺对公司债权人清偿的机会。

 在持有的自己股份的处分上:一般在回购后的一定期限内处分掉。

幻灯片47

D、对股东平等的潜在影响

 任由公司取得自己的股份,如针对特定的股东,收买或收回自己的股份, 可能侵害未出

售股份给公司的股东的利益。也可能侵害出售股份的股东的利益。

 德国法上特别强调股东平等原则,而各国所普遍采用的对策是理论上所谓的程序规制。

幻灯片48

 E、关于证券市场稳定 如果股份回购是通过证券市场进行,一般不会危害股东平等,但却可能影响证券市场的交易公正。 (1)市场操纵。 (2)内幕交易。 因此,各国公司法对公司取得自己股份都有相应的信息披露的要求,并配以管理机关

的严格监管。

幻灯片49

F、对公司治理的可能危害

 股份回购,会在一定程度上改变公司内的表决控制权。

 美国判例中仍然要求回购股份需“具备目的之正当性且符合善意之前提”。由此而形成

了“不当目的取得之禁止”的判例法原则。

幻灯片50

4、各国的立法例比较

 A、美国:原则允许,例外限制

 其灵活性在一定程度上适应和满足了公司自由经营的需要,但对债权人的保护及交易

秩序的维护显得不利。

 在美国,其限制的基本思路是从股份回购的资金来源入手。

幻灯片51

B、德法:原则禁止,例外许可

 允许事由:1、减资;2、与其他公司合并;3、在股市急剧动荡,公司将要遭受重大损

失时,对此,德国法作出了规定,台湾地区也有意效仿,但争议很大;4、为提供职工持股计划和经理层股份期权计划而回购;5、为保护异议股东及少数派股东而回购;6、基于股东大会的决议而回购,增加这样的规定能够达到一定灵活性。

幻灯片52

5、我国的规定

 回购事由:1.减少注册资本;2.与持有本公司股份的其他公司合并;3.将股份奖励给

本公司职工;4.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。

幻灯片53

 处分:公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第1项情形的,应当自收购之日起

十日内注销;属于第2项、第4项情形的,应当在六个月内转让或者注销。

 数额方面:公司依照第一款第3项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股

份总额的50%;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。

范文八:论公司资本制度

【摘要】公司资本制度作为国家市场经济发展的重要制度,世界各国对于公司资本制度的规定各有千秋,我国的公司法对于公司资本制度的规定借鉴了很多经验,但总体还不太完善,需要不断地研究来提出可行性意见。本文首先明确了公司资本制度的相关理论基础,其次明确了各国相关制度之间的差异,并结合我国公司资本制度的优势和劣势,最后从立法和实践上对我国的公司制度的完善,提出了建设性建议。相信公司资本制度的完善对于保护股东和债权人的利益具有十分重要的意义。

【关键词】公司;资本制度;责任

一、公司资本制度的一般理论

公司资本制度的设立宗旨在于充分保证公司独立的拥有和操纵资金。以便于规范股东的行权行为,从而使市场使市场得以有效规制并发展,最终保护公司、股东和债权人的利益,实现社会主义经济的健康有序发展。

传统的公司资本认为:(1)资本确定原则。资本确定原则是指公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册资本总额,且应由发起人全部认足或募足,否则,公司便不能成立[1]。(2)资本维持原则。资本维持原则是指公司在其存续过程中,必须经常保持与其注册资本额相当的财产。因为它要以具体财产充实抽象资本,故又称为资本充实原则。(3)资本不变原则。资本不变原则并非指资本的绝对不可变更,而是指公司的注册资本一经章程确定,并经公司登记机关登记,即不得随意变更,如需增加或减少,必须严格按法定程序进行[2]。

我国现行的公司资本制度具有自己的独特模式,既不同于英美法系国家的“授权资本制”,也不同于大陆法系国家的“法定资本制”。它是要求公司的注册资本在公司设立时必须全部认足或募足,出资额或股款也必须一次缴清。准确的来说,我国采用的公司资本制度是一种严格的法定资本制。

之所以说是严格的法定资本制度是因为,第一,对注册资本要求特别严格。公司的注册资本必须在公司设立时全部发行,且须一次缴纳。不允许分期缴纳,否则公司不得成立;第二,法定资本最低限额更高[3]。我国公司法规定了比其他国家更高的最低限额;第三,资本变更制度刚性更强。我国公司法对增资减资的规定很是严格,在实际生活中能依法增资减资的公司极少;第四,出资标的范围限制较多,智力成果出资比例偏低。我国公司法智力成果出资规定为20%,我国公司法对现金出资的比例要求较高。我国公司法的规定是在资本三原则的基础上发展起来的。以更加侧重于保护公司债权人的利益和交易安全为价值目标,充分体现了传统公司法中的资本三原则,而且适用范围更广、要求更严。

二、我国公司资本制度的优势和局限性

我们现行公司资本制度的优越性体现在以下几方面:

(1)切实贯彻了公司资本三原则。严格的资本条件有利于公司资本结构、财务会计结构的稳定,有效地保证公司资本的真实、可靠,防止公司设立中的欺诈、投机行为。

(2)保障公司资本稳健运行。现行公司资本制度能够有效地扼制资本不实、抽逃出资等严重不良现象的发生,使公司的经营活动获得坚实的资本保证,有利于公司资本的稳健运行。

(3)债权人利益和社会交易安全获得最大程度的保障。现行的公司资本制度立法最大程度地保障债权人的利益和社会交易的安全,有利于维护良好的市场经济秩序。新《公司法》规定股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价[4]。

法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。此条款的规定,放款了对出资类型出资形式的限制,方便了公司的设立。

再者具体地说,我国现行公司资本制度主要有以下几点局限性:

1.我国的公司资本限额,严格恪守传统的资本三原则[5]。在规范的构建上,存在明显滞后性,无视日新月异的新经济时代,无视当代立法实践潮流,并且由此而引起了一系列的实践问题。我国公司法奉行最严格的资本确定制,规定当今世界最高的资本最低限额。公司设立门槛过高,增加了公司设立的难度。过高的最低注册资本制度,虽然对公司相对人的利益和社会交易安全的保障加强了,但却在相当程度上抑制了社会经济发展的活力。

2.容易造成筹资困难。巨额出资须一次性缴清,往往导致投资者筹资困难,容易挫伤他们设立公司的积极性。

3.容易造成公司资本的闲置和浪费。简单划一的资本最低限额标准的规定造成公司资本的闲置和浪费,不利于公司实现盈利最大化的目标。

4.公司变更资本操作成本较高。变更公司资本所费时间较长、手续繁琐,操作成本较高,不利于公司的长足发展。

5.不利于内资公司的发展。现行公司资本制度的不统一,形成了内资外资企业的差别待遇,削弱了内资企业的竞争优势,导致公司间的不公平竞争,不利于我国良好经济秩序的形成。

三、修改和完善我国公司资本制度的建议

在公司资本的出资上,对于出资应该进行区分对待。首先我国《公司法》规定公司资本不得抽逃,我认为这部分资本应该列为固定资本。它是指的把这部分资本最为公司资本的地位不变,但是可以转让等[6]。然而现实中的资本却是在不断的变化中,这部分资本应该寓于可变资本。这样就可以更好的与实践相结合。

《公司法》规定最低注册资本,规定低注册资本的意义在于能够拥有经营所需要的基本设备和资金,不应该设定一个最低数额。而是要在保护债权人的基础上,严格监督资本的缴纳对于公司生产经营的影响。对公司最低资本限额的规定,必须具有一定的灵活性,既要因公司的经营目的、经营范围有所区别,又要考虑地区经济发展的不平衡;既不宜规定的太高,使一般公司难以成立,又不宜规定的太低,失去对债权的担保性,所以公司资本最低限额最好不在公司法典中规定,而是授权主管部门的条例确定之,既便于适时修改,又不影响公司法典的稳定性。台湾地区即采用了这一立法体例。

根据公司的有限责任制度和独立人格原则,形式上股东利益与公司利益是各自独立的,但股东作为公司的投资者和公司利益的最终享有者,在完成对公司的出资义务后,并非完全脱离公司。如公司的大股东出于其自身利益的考虑,利用其在公司的优势地位左右公司,造成公司的利益实际上体现为股东的利益,股东仍得以借助公司的形式而只承担其出资内的风险。尤其是当侵权行为发生时,实质上的侵权人是股东,但却表现为公司,如公司与其控股公司之间的相互持股、关联交易,导致公司人格、财产混同,公司滥用权利进行转移财产、躲避债务的不法行为等等。对此应借鉴国外在特定情况下的“揭开公司面纱”的制度[7]。要求公司股东对特定公司行为承担连带责任,通过立法将这一制度法定化,以真正平衡公司、股东及其相对人三者之间的利益关系,维护公司债权人的利益和社会的交易安全。

另外公司资本的最终归宿在于变成金融资本,或者变为银行卡的数字来体现资本的价值。所以规制公司资本制度归根结底在于规范好金融市场和银行最好监督工作。这是解决公司资本的最有效途径。加强公司资本的金融监督和银行监管才得以是市场实现有序发展。相信我们会做的很好。

参考文献

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[2]王欣新编著.企业和公司法[M].中国人民大学出版社,2003:92.

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[6][日]未敏永和著.现代日本公司法[M].人民法院出版社,2000:258.

[7]石少侠.公司资本制度研究[J].载吉林大学社会科学学报,1993(3):26.

范文九:论公司资本制度

论公司资本制度

摘要:资本制度是公司法中的一个重要问题,也是这次我国公司法修订中的一个重大争议问题。对如何完善我国的公司资本制度可谓仁者见仁,智者见智。若要深入分析,则需溯本追源。

关键词:公司、资本制度,变革

公司资本的核心问题就是公司财产与股东财产的相对分离以及公司以其全部财产承担民事责任。为了保障公司承担财产责任的实际能力和范围,多数国家的公司法贯彻了公司资本三原则,即资本确定、资本充实、资本不变。我国公司法重视交易安全,严格遵循“资本三原则”的要求。但是,为了适应时代发展的要求,资本三原则的具体规定是发展变化的。尤其是在信息化、全球化的时代,信息资本、人力资本、无形财产的地位日益重要,国际竞争日益加剧,迫切需要重新审视公司资本制度。从上个世纪90年代开始的世界主要国家公司法改革潮流来看,改革的导向是追求效率,推动企业高效率筹资,以提升企业竞争力为终极目标。因此,应该以最低的成本推动公司资本的形成和运作。以此标准来检讨我国现有的公司资本制度,认为应当从以下几个方面拟例求变:

一、资本确定原则

所谓资本确定原则是指设立公司或者公司增加资本时要在章程中确定资本额,并根据其总额缴纳出资和确定投资者。法定资本制不仅要求在章程中记载注册资本的数额而且要求实际缴付全部资本;在采取授权资本制的情况下,要求章程记载授权资本的数额;在折衷授权资本制下,章程不但要记载授权股份的数额,而且要求设立时必须发行授权股份的一定比例数额并记载在公司的章程之中。[1]这些资本制度都体现了资本确定原则的要求,只是确定的资本额在公司设立时是否需要全部交付的问题上是有差异的。依照我国公司法第23条和

第78条的规定,公司的注册资本是指在公司登记机关登记的全体股东的实缴出资,并有资本最低限额的具体要求。而外商投资企业的注册资本是投资各方在登记机关登记的认缴资本总和,而且没有最低资本额的要求。在注册资本尚未实际全部缴付,外商投资企业即可成立。未缴资本可以在企业成立后一定期限内一次或分期缴付。我国的现行规定体现了资本确定的原则,但是对上述规定诟病最多的并不是资本确定问题,而是法定最低资本额太高,不利于企业设立和资本形成,也有批评法定资本制的僵化及内外资的不平等竞争的。[2]为了适应提高企业竞争力以及内外资企业公平竞争的需要,在公司法修改中将适用于外资企业的相应规定作为范本并适当变通,无疑是既充分利用本土资源、节省成本又适应实践要求的一种做法。对公司注册资本,可规定如下:

公司的注册资本是在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司成立时的实收资本不得低于注册资本的五分之一。

注册资本的最低数额,一人公司不少于5万元,有限责任公司不少于10万元,股份有限公司不少于500万元。

股东以其认缴的出资或者股份对公司负责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

公司成立时股东认缴的出资必须在公司成立后3年内缴清。但是法律、行政法规另有规定的除外。

这样,公司成立之后可以根据需要随时要求股东交纳认股款,故认股款构成公司随时可以获得的现金来源。如果公司清算时的实收资本小于认购资本,债权人可以直接或者通过清算组要求股东支付认购款余额。最低资本金制度是大陆法系国家的惯例,德国《有限责任公

司法》和《股份制法》都规定了法定最低公司资本限额。日本在1990年商法修改时又重新导入了最低资本金制度(股份公司资本额不得低于1000万日元、有限公司从10万日元提高到300万日元)。而且在中国现有的信用条件下,也还需要规定最低资本额。3年内缴清认股款的规定是最长期限的规定,公司章程可以缩短该期限。对于募集设立的股份公司和上市公司发行新股应当受到证券法的约束,其认股和缴付股款的规定可以不同于上述规定。也就是说,股份有限公司在注册资本实收到位之前,不得向社会共开募集股份。同时,对于商业银行、保险公司、基金公司等特殊主体可以适用特殊法的规定。因此该条最后一款规定了独立的但书条款。

总之,此种规定可谓折衷的法定资本制[4],也可以叫做交付折衷资本制[5],这是以法

定资本制为主的一种折衷资本制,即注册资本需要全额认购但又无需全额交纳公司即可成立的资本制度。它既增强了公司随时获得现金的能力,避免了公司设立中及其成立初期的资金闲置,促成公司及时设立,也有效保障了债权人的利益

二、资本充实原则

所谓资本充实是指在公司存续期间要保持相当于注册资本的资产,以维护债权人的利益,保护社会交易安全。[9]该原则包括出资时的资本真实。譬如,限制出资形式、非货币出资的规制、公司设立时的股东及发起人的出资担保责任、禁止折价发行股份;还包括资本形成后的维持。譬如,转投资限制、禁止股东抽回股本、盈余分配规制、法定公积金的积累及用途规制、公司回购股票的限制、限制担保等。

(一)出资形成时的资本真实问题。现行公司法规定,股东出资形式限于货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术,从而排除了其它类型财产出资。笔者认为可以借鉴日本的做法。日本商法典就规定,只要是可作为资产记载于资产负债表的,不分其种类,都可现物出资。[3]美国《示范公司法修正本》的规定更为宽松,股票对价可以是现款、有形或者无形财产、已提供的服务或者未来提供的服务以及期票。对价是否充分完全由董事会决定。除非董事有欺诈行为,否则法院尊重董事会的决定。[11]美国公司法将服务等作为出资形式

之一,是因为美国有成熟的市场制约机制和有效的法院系统的保障,我们还不具备相应条件。

(二)要不要限制转投资。这里面有两个问题:一是转投资的数额限制问题;另一个

是转投资的对象问题。

第一个问题而言,转投资有两种:一是单向转投资;二是双向转投资,即循环持股。

单向转投资,公司法第12条第2款规定,除了国务院规定的控股公司和投资公司外,公司转投资不得超过净资产的50%,要不要这个限制呢?有人认为:“公司的转投资是公司的财产支配和自主经营行为,本应服从公司经营战略和盈利追求的需要,在财产能力上,它也只是公司资产的形态转换问题,并不直接影响资本真实与维持,„„,而事实上,中国股份制改革和国企公司化的实践早已突破了现行公司法的比例限制”。[12]我们知道,转投资数额限制的目的在于把虚增资本限制在一定的范围内。现有规定就是把虚增资本限制在2倍以内。转投资确实是不可避免的,但虚增资本是应该有所限制的,否则经济容易出泡沫,债务人的责任财产也会整体虚化。但转投资的数额限制不利于公司信用的扩张,也不利于提高公司的国际竞争力。因此,需要权衡利弊进行选择。

就第二个问题而言,其关键是承担有限责任的公司能作承担无限责任的投资人吗?美

国的有限合伙法规定,无限合伙人可以是公司。[15]另外,根据欧洲理事会于1985年制定通过的2137/85/EEC欧洲经济利益集团规则设立的企业组织形式,叫欧洲经济利益集团,它实际就是联营。联营的股东是欧共体条约所规定的公司、行号,或其他法律体以及自然人。公司作为有限责任的主体,在经济利益集团中承担无限责任。[16]这些做法可以规避风险,可以鼓励投资。同时,也不违背有限责任公司以其全部财产承担责任的法理,因为以其全部财产也不能承担责任时就可以通过公司破产获得解脱,原公司股东的有限责任并没有因此而

改变。因此需要修改我国《公司法》第12条第1款的规定,公司不但可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资,也可以作无限责任的投资人。籍此适应我国风险投资(基金)设立之需要。[17]

(三)放松公司股份回购的限制。根据我国《公司法》第149条的规定,除了减资和公司合并外,公司不得收购本公司的股票,公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。各国公司法实践表明,无限制地允许公司回购自己的股份可能会导致资本虚假,危害股票公正交易,破坏股东平等,会使公司经营者以不正当手段控制股东会。因此,很多国家都限制公司回购本公司的股票。这种限制一般表现为三个方面:目的限制、收购财源限制和数量限制。另外还有价格限制、程序限制等。 [4]

就第一方面来看,日本商法典第210条仅规定减资、公司合并或者受让他公司全部营业、行使公司权利所必要时、股东行使收购请求权时以及股份公司章程规定转让股份应经董事会承认等五种情形可以收购本公司股份。但是,自上个世纪90年代开始,可以回购公司股票的具体情形的范围在扩大。日本在1994年的商法典修改中规定股份公司为了向本公司的董事及从业人员出售股份,可以在不超过已发行股份总数1/10的限度内收购本公司的股份、封闭型公司为了自身暂时成为股权转让的对方等情形下可以取得自己公司的股份。因此,为了完善公司治理结构和建立股票期权制度,应当允许公司因此收购并库存本公司股份。就第二方面而言,美国一些州规定公司回购股票以不影响公司的资本账户为前提。日本商法典第214条之4对公司取得自己股份的财源进行限制。法国《商事公司法》第217-3条规定, “购买本公司股份不得产生使公司自有资金减少到低于其资本加上不可分配的储备金总额的结果”。美国的规定市场化特征更为明显,它主要通过美国《国内税收法规》第五百三十一节的规定对公司的回购行为进行调控。[20]因此,尽管实践中,很多的情况下公司非常需要回购股份,但并不是不受任何限制。我国公司法关于股份回购的限制太死了,需要放松管制,但并不是不做任何管制。就第三个方面而言,德国《股份法》第71条和法国《商事公司法》第217-3条都对公司持有本公司股份的数量进行了限制,一般不得超过本公司股份的10%.在股份回购问题上,可以参考日、美等国家的实例,修改我国的公司法。

(四)建立股东退股请求权制度。我们可以借鉴日本的股东股份收购请求权制度,在转让股份或出资之外为公司股东退出公司多开一种路径。日本《商法典》第210条第 4项规定,在属于以下情况时,允许股东行使股份回购请求权:(1)转让营业、委托经营等;(2)合并;(3)限制股份转让的章程的变更;(4)公司分割;(5)公司组织变更为有限公司等。在股东大会决议前,如果股东以书面通知公司反对并在股东大会上也表示异议,则可以按照决议前的应有的公正价格要求公司收购其股份。如果在收购价格上得不到一致协议,可以请求法院决定。[5]公司股份回购主要是保护大股东利益和方便管理层,股东股份收购请求权制度主要是保护小股东利益而设立的一种用脚投票的制度,从而平衡双方权利。在我国现有公司制度对中小股东保护不力的情况下,更应当引进此种制度。

三、资本不变原则。

资本不变原则是指资本额不得自由变更,但这并不是说绝对禁止资本额变化,而是制定严格的程序制度来约束资本额的变化。

公司减资可分为形式上的减资和实质上的减资。形式上的减资,是指当公司因严重亏损等原因造成实有资本与注册资本数额悬殊过大,为使二者相符而采取的减资。在公司进行形式上减资时,股东不得从公司抽走任何资金或资产。实质上的减资,是指因股东从公司减少相应资金或资产而进行的减资。减资尤其是实质减资由于直接影响股东利益,因此减资要有股东(大)会决议;它也直接影响公司债权人利益,因此必须遵守保护债权人的程序,即通知公告债权人、债权人的异议程序、公司的清偿或者担保义务;同时涉及到国家管制,即减资后不得低于最低注册资本并需要履行变更登记的手续。

参考文献

[1] 王书江、殷建平译:《日本商法典》,中国法制出版社,2000年,32-33页。

[2] 赵旭东著:《中国公司法的修订与改革》,载于《法学论坛》,2003年第2期,111页。

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[5] [日]未敏永和著:《现代日本公司法》,人民法院出版社,2000年,95页。

范文十:论公司资本制度

论公司资本制度

摘要: 公司资本制度是公司制度的基石,对于实现保护股东利益、债权人利益的公司法宗旨具有重要的作用。我国原有的公司资本制度存在很多的缺陷,《公司法》的修订为我国公司制度的完善奠定了坚实的基础。

关键词: 公司资本;公司资本制度;创新

公司资本: 由股东出资构成的公司资本在公司存在及营运的整个过程中扮演着极其重要的角色;对公司而言,它既是公司获取独立人格的必备要件,又是公司得以营运和发展的物质基础;对股东而言,它既是股东出资和享有相应权益的体现,又是股东对公司承担有限责任的物质基础;对债权人而言,它是公司债务的总担保,是债权人实现其债权的重要保障。所以研究公司资本制度有着重要的意义。

一、分析我国原有公司资本制度的缺陷

我国1993年制定的《公司法》采用的是严格的法定资本制度,这是有其深刻的历史原因和社会经济的原因。公司法在进行资本制度的设计时将确保交易安全和保护债权人利益作为首要的价值目标,但是,当交易相对人的安全得到完全保障时,出资者的投资自由却会受到限制。具体而言,我国原有公司资本制度存在以下一系列缺陷:

(一)内外资公司的资本制度不完全统一

我国企业立法沿袭的是内外资企业分别立法的模式,外商投资企业不完全适用公司法的规定。内资企业适用严格的法定资本制,外资企业虽然也是适用法定资本制,但可以分期缴纳。在我国不同的历史时期,两种不同的资本制度均发挥过积极的作用。但随着我国市场经济目标模式的确立,内外资公司资本制度“双轨制”的弊端便日益显现出来:一是导致内外资企业的差别待遇,不利于我国内资企业的公平竞争,造成其在商业竞争中处于人为的劣势地位;二是不利于与国际惯例接轨。

(二)公司设立的难度加重

原《公司法》规定的公司注册资本最低限额过高,比其他国家的规定一般要高出10-20倍,有的甚至高达30倍。并且要求公司设立时就必须一次性缴足全部注册资本,资本的募集、投入行为必须在公司设立过程中完成,而不可延续到公司成立之后,只有在全体股东认缴完毕的情况下,公司才可成立。

(三)易对债权人的利益造成危害

在债权人利益保护机制上,过于相信和依赖资本的担保功能,对债权人利益的保障只停留在形式和程序上。原《公司法》过于强调对注册资本的约束,导致债权人忽略了一个重要问题:保障其债权实现的不是形式上的注册资本,而是公司的资产。对公司设立后禁止股东抽逃出资、股东与公司之间关联交易的规定过于简单,可操作性差。在公司不能清偿债务,同时存在公司股东虚假出资或抽逃出资,滥用公司独立人格,而侵害了债权人利益时,债权人如何得到保护,在原《公司法》中未做具体规定。

所以,我国原有的强制性约束模式的公司法定资本制度,不仅增加了公司运营的成本,而且没有能真正的保护债权人的利益,对企业的生产经营和对外融资,以及社会经济发展的客观要求都产生了强大的阻碍。

二、我国新《公司法》对公司资本制度的创新

十届全国人大常务会第十八次会议于2005年10月27日通过了最新修订《公司法》。新

《公司法》对公司资本制度的规定,符合世界各国公司资本制度缓合化趋势,将原来的法定资本制度改革成较为宽松的允许分期缴纳的法定资本制度。

(一)折衷资本制的确立

授权资本制,又称资本授权原则,是指公司只要在章程中记载注册资本额和设立时发行的股本或股份额,股东不必认足或缴足全部注册资本,公司即可成立的原则。未发行或未缴足部分的股本,允许公司或股东于公司成立以后发行或缴足。任何立法都有其特定的价值取向,法制化的市场经济要求发展(效率)、公平、安全三位一体。法定资本制、授权资本制和折衷资本制三者中,较能体现发展、公平和安全的应为折衷资本制,它兼顾了其他两种资本制的优点,更具有生命力。实行折衷资本制度符合我国的现实国情,改革开放20多年来,我国国民经济持续快速健康发展,综合国力显著提高,人民生活总体上达到小康水平,社会主义市场经济体制已经初步建立,国有经济与私有经济等多种经济成分并存,非国有经济占有相当的比例,适合推行国家干预经济政策,应用计划与市场两种手段调节经济,我国已经具备了实行折衷制资本制的经济基础。新《公司法》不再采取注册资本一次交齐的做法,而是改由全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分在公司成立之日起两年内交足就可以。这避免了原公司法规定的公司需要增加资本时,必须通过增资的方式办理的繁缛的手续。

(二)降低了法定最低资本额

资本是否必须达到最低的限额?在此方面,各国形成了两种基本制度,一是实行最低资本额制度,二是没有最低资本额要求。美国、英国,包括中国的香港特区的公司法都没有最低资本额的要求,理论上,在这些地方,一个美元或英镑都可以注册一家公司。考虑到我国目前正处于市场经济的起步阶段,保留法定最低资本额制度仍是必需的。新《公司法》第26条第2款规定,将有限责任公司注册资本的最低限额规定为人民币3万元;第81条第2款规定,股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。

(三)扩充股东出资的形式

新《公司法》第27条规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。出资者的出资是公司资本形成的基础,是公司取得企业法人资格的前提条件,并且是公司从事生产经营活动的物质保障。新《公司法》在出资方式上做了很大的突破,只要是可以用货币估价并可以转让的财产就可以出资,极大的开拓了出资的渠道,使得公司的经营更加多元化,满足公司和股东投资的需求。

(四)取消了对外投资的比例限制

原《公司法》规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资,并以该出资额为限对所投资公司承担责任。除国务院规定的投资公司和控股公司外,公司累计对外投资额不得超过净资产的50%。在《公司法》修订的过程中,有学者建议将转投资的比例上调到70%。最终的修订稿步子迈得更大,为了方便公司投资,取消了转投资的比例限制,规定公司可以向其他企业投资,但除法律另有规定外,不得成为所投资企业债务的承担连带责任的出资人。新《公司法》第15条废除了对外投资的比例限制,这样只要有好的项目,公司就可以向外投资,完全符合市场经济的规律。上述规定保证了公司对外投资的安全性,保护了股东的利益,方便公司从事投资融资的活动,使公司能更加灵活的从事经营活动。

(五)扩大了股份有限公司回购自己股份的限额

股份回购在西方发达国家被普遍运用,是成熟资本市场上实施反收购策略的重要工具和常规武器。股份回购可以抑制过度投机行为,有利于熨平股市的大起大落,促进证券市场的规范、稳健运行。按照西方经典理论,股份回购对于确定公司合理股价,抑制过度投机具有积极的促进作用。

三、公司资本制度的价值取向

任何一种法律制度都有自己的价值取向,反映了立法者的价值追求,公司法也不例外。公司资本制度的设计、选择和创新都是围绕着商法的基本的价值取向展开的,效益和公平是公司资本制度存在和演进的基本动因。公司法的上位法是商法,而商法的价值取向是效益优先兼顾公平。商法所讲的效益优先强调的是个人利益至上,而不是社会利益或公共利益至上,而市场经济是效益优先的重要原因。然而,效益的获得必须有可靠的交易安全,才能最终实现。新《公司法》修订就在于要建立和发展符合中国发展需要的先进的理念和制度,通过对当事人行为的规范和公司内外法律关系的调整,鼓励投资并促进企业的繁荣,达到放松管制、严格义务和责任、加强监督、保护并鼓励投资、增强公司经营的灵活性、活力与竞争力、倡导和培育公司的市场化动作机制的目的。世界各国的公司法实践证明,建立在效益和公平兼顾基础上的公司制度才是最有生命力的公司制度。

参考文献:

① 刘纪鹏. 对公司法修改的十点建议. 中国电力企业管理. 2000年

② 史际春. 企业和公司法. 北京:中国人民大学出版社,2001年

③ 程信和. 政府经济管理规范化与经济法制度创新. 南方经济,2002年

④ 赵旭东.《中国公司法的修订与改革》,载于《法学论坛》,2003年第2期,111页 ⑤ 赵万一、刘东平.《公司资本制度研究》,中国民商法网,2004年10月1日