涉嫌妨碍公务罪

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【优秀范文】涉嫌妨碍公务罪

范文一:《黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪妨碍公务罪辩护词》何飞

《黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪妨碍公务罪辩护词》何飞

案情简介:虎纹蛙(Rana tigrina)是列入《国家重点保护野生动物名录》的国家二级保护野生动物。本案被告人 黄某家住广西岑溪市筋竹镇,在毗邻的广东罗定市与他人合伙经营一个虎纹蛙养殖场。2009年9月1日,黄某电话吩咐其妹夫罗某驾驶货车装载41000只“养殖虎纹蛙”从广东罗定市运往广西梧州市销售,在路上被广西岑溪市森林公安局查扣。罗某某找到被告人 黄某后返回查扣现场,被告人黄某与个别公安人员发生争执。广西岑溪市公安局以黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪立案侦查。广西岑溪市人民检察院提起公诉,认为养殖的虎纹蛙属于《刑法》第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,被告人 黄某在没有办理野生动物运输许可证的情况下非法运输珍贵、濒危野生动物虎纹蛙41000只,应以非法运输珍贵、濒危野生动物罪追究刑事责任。 广西岑溪市人民法院一审判决被告人黄某不构成非法运输珍贵、濒危野生动物罪。当事人没有上诉,检察院没有抗诉,判决已经生效。 黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪一案辩护词 尊敬的审判长、审判员:

广西顺景律师事务所接受被告人黄某胞妹黄旭梅的委托并经黄某同意,指派我担任黄某的辩护人,参加本案一审的诉讼活动。接受委托后,辩护人会见了被告人,认真查阅了本案材料,并结合今天法

庭调查的结果,现依法发表如下辩护意见:

一、经庭审质证的证据证实,案涉虎纹蛙是“养殖虎纹蛙”,不是“野生虎纹蛙”。

1、黄某2009年9月3日讯问笔录证实,案涉虎纹蛙是人工养殖的,其在2009年8月30日回家前同其妹夫罗某讲如有人要青蛙的话就帮装去,价格是2元/斤左右。

2、罗某2009年9月10日讯问笔录证实,其知道是饲养的田鸡。

3、罗某2009年9月14日询问笔录证实,这批虎纹蛙是驯养的,总共有三份股东,办理驯养繁殖许可证是其表兄李某去办理的, 罗某2009年9月1日用粤WP0876车装运虎纹蛙到梧州,装车时其看着装车。

控方在庭上提交的李某证人证言也证实了罗某的说法。

4、粤发驯繁证[2007]第001号《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》证实,广东省林业局于2007年5月向罗定市龙税白云虎纹蛙养殖场颁发《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》,核定的“种类名称”为“虎纹蛙”,“驯养繁殖性质”为“经营利用”,“负责人”为“李某”。

二、“虎纹蛙”是驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物,国家准许驯养繁殖和商业性经营利用。“养殖虎纹蛙”不属于《刑法》第三百四十一条第一款所规定的“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”。

我国《刑法》第三百四十一条第一款所规定的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪,该罪侵犯的

客体是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度,犯罪对象是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品。

国家确定对某些野生动物进行重点保护,是因为这些野生动物由于环境或人为的原因造成该种群严重减少或濒临灭绝。国家科研部门对各种野生动物的生存、发展、驯养繁殖进行长期的研究,对部分野生动物的驯养繁殖技术已研究成熟,可以推广和规模养殖利用。

《中华人民共和国野生动物保护法》第十七条明确规定:“国家鼓励驯养繁殖野生动物。驯养繁殖国家重点保护野生动物的,应当持有许可证。许可证的管理办法由国务院野生动物行政主管部门制定。”

国家林业局、最高人民检察院、公安部等部门《关于适应形势需要做好严禁违法猎捕和经营陆生野生动物工作的通知》(林护发

[2003]99号)规定:“……五、要依法支持和规范陆生野生动物驯养繁殖业发展,促进野外资源保护。各级林业行政主管部门,要认真按照《野生动物保护法》的要求,本着积极扶持,规范管理,促进发展的原则,加强陆生野生动物驯养繁殖管理。对驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物物种,经省级以上林业行政主管部门组织科学论证,报国家林业局统一公告后,可以从事经营利用性驯养繁殖;对手续齐备、经营规范的驯养繁殖单位和个人,要给予积极的引导、鼓励和扶持。……在一些地方陆生野生动物驯养繁殖已成为发展农村经济的一项新兴产业,各地在加强驯养繁殖管理工作中,要注意保护农民的利益和生产积极性,对确有特殊原因未及时办理有关许可手续,或确因经济困难在防疫环节不太完善的,凡能够整改补救的,应要求其整改,

并予以必要的帮助。”

根据林护发[2003]99号文件的要求,国家林业局于2003年8月4日颁布《关于发布商业性经营利用驯养繁殖技术成熟的梅花鹿等54种陆生野生动物名单的通知》(林护发[2003]121号),明确规定“梅花鹿等54种陆生野生动物的商业性经营驯养繁殖技术成熟,按照我国有关法律法规规定,可以从事经营性驯养繁殖和经营。”虎纹蛙即列入了商业性经营利用陆生野生动物名单。

林护发[2003]121号《通知》规定的54种野生动物进行驯养繁殖以及商业性经营利用的目的,是通过市场销售、消费者食用等活动,而使养殖户发家致富。也就是说,对该54种野生动物的驯养繁殖目的不是保护其后代,这些野生动物的后代繁殖出来进入流通领域后,最终是供应给消费者消费。因此,对于准许商业性经营利用驯养繁殖的54种野生动物,经过人工驯养繁殖而得到的子代,不是《刑法》第三百四十一条第一款的保护对象。

尽管《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2000]37号)第一条规定:“刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。”但林护发[2003]99号、林护发[2003]121号文件发布在后,法释[2000]37号司法解释的前提和依据已经发生变化,关于“珍贵、濒危野生动物包括驯养繁殖的物种”的规定不再具有法律效力。

三、黄某实施了出售“养殖虎纹蛙”的行为,但没有实施运输“养殖虎纹蛙”的行为。

《中华人民共和国野生动物保护法》第二十二条规定:“(第一款)禁止出售、收购国家重点保护野生动物或者其产品。因科学研究、驯养繁殖、展览等特殊情况,需要出售、收购、利用国家一级保护野生动物或者其产品的,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准;需要出售、收购、利用国家二级保护野生动物或者其产品的,必须经省、自治区、直辖市政府野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。(第二款)驯养繁殖国家重点保护野生动物的单位和个人可以凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位,按照规定出售国家重点保护野生动物或者其产品。”该条文第一款规定的“出售、收购、利用国家保护的野生动物或者产品”,是针对从野外生存的野生动物而言的。将该条文第一、二款规定相比较,说明了驯养单位和个人出售驯养繁殖获得的野生动物或者产品,不必经过特殊批准许可,凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位出售,是合法的。

2001年7月1日起施行的《广东省野生动物保护管理条例》第十五条规定:“鼓励具备种源、技术、场地、资金等条件的单位和个人开展野生动物的科学研究和驯养繁殖工作。驯养繁殖国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的单位审批,发给驯养繁殖许可证。”第十七条规定:“驯养繁殖的国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物或者其产品,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的市、县保护野生动物行政

主管部门指定单位收购、经营,并予公布。”

因此,黄某、李某、罗某是案涉“养殖虎纹蛙”的养殖人、所有人。黄某有权利也有义务出售达到上市条件的“养殖虎纹蛙”。 黄某曾交待罗某帮忙将“养殖虎纹蛙”运到梧州市交给买方,黄某实施的是出售行为,而不是运输行为。尽管黄某出售“养殖虎纹蛙”没有办理运输许可证,但依据广东、广西对运输野生动物的规定,没有办理运输许可证,应受到行政处罚,而不应被追究刑事责任。

范文二:4.4黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪,妨碍公务罪辩护词

“2010 年度最佳辩护词评选”获奖作品展示之优秀奖

《黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪,妨碍公务罪辩护词》

律师: 何飞 执业证号: 所在律所: 广西顺景律师事务所

14504200810482946

虎纹蛙(Rana tigrina)是列入《国家重点保护野生动物名录》的国家 二级保护野生动物。本案被告人 黄某家住广西岑溪市筋竹镇,在毗邻的广 东罗定市与他人合伙经营一个虎纹蛙养殖场。2009 年 9 月 1 日,黄某电话

案 情 简 介

审判法院

广西岑溪市人民法院

结案时间

2010 年 4 月 30 日

吩咐其妹夫罗某驾驶货车装载 41000 只“养殖虎纹蛙”从广东罗定市运往广

一审辩词 √

西梧州市销售, 在路上被广西岑溪市森林公安局查扣。 罗某某找到被告人 黄 某后返回查扣现场,被告人黄某与个别公安人员发生争执。广西岑溪市公安 局以黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪立案侦查。广西 岑溪市人民检察院提起公诉,认为养殖的虎纹蛙属于《刑法》第三百四十一

二审辩词

(在相应的方格内插入 √符号)

条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,被告人 黄某在没有办理野生动 物运输许可证的情况下非法运输珍贵、濒危野生动物虎纹蛙 41000 只,应以 非法运输珍贵、濒危野生动物罪追究刑事责任。

(www.wenku1.com)广西岑溪市人民法院一审判决被告人黄某不构成非法运输珍贵、 濒危野 生动物罪。当事人没有上诉,检察院没有抗诉,判决已经生效。 黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪一案辩护词 尊敬的审判长、审判员: 广西顺景律师事务所接受被告人黄某胞妹黄旭梅的委托并经黄某同意,指派我担任黄某的辩护人,参加本案 一审的诉讼活动。接受委托后,辩护人会见了被告人,认真查阅了本案材料,并结合今天法庭调查的结果,现依 法发表如下辩护意见:

辩 词 节 选

一、经庭审质证的证据证实,案涉虎纹蛙是“养殖虎纹蛙”,不是“野生虎纹蛙”。 1、黄某 2009 年 9 月 3 日讯问笔录证实,案涉虎纹蛙是人工养殖的,其在 2009 年 8 月 30 日回家前同其妹夫 罗某讲如有人要青蛙的话就帮装去,价格是 2 元/斤左右。 2、罗某 2009 年 9 月 10 日讯问笔录证实,其知道是饲养的田鸡。 3、罗某 2009 年 9 月 14 日询问笔录证实,这批虎纹蛙是驯养的,总共有三份股东,办理驯养繁殖许可证是其 表兄李某去办理的, 罗某 2009 年 9 月 1 日用粤 WP0876 车装运虎纹蛙到梧州,装车时其看着装车。 控方在庭上提交的李某证人证言也证实了罗某的说法。 4、粤发驯繁证[2007]第 001 号《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》证实,广东省林业局于 2007 年 5

月向罗定市龙税白云虎纹蛙养殖场颁发《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》,核定的“种类名称”为“虎

(www.wenku1.com)纹蛙”,“驯养繁殖性质”为“经营利用”,“负责人”为“李某”。 二、“虎纹蛙”是驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物,国家准许驯养繁殖和商业性经营利用。“养殖虎纹蛙” 不属于《刑法》第三百四十一条第一款所规定的“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”。 我国《刑法》第三百四十一条第一款所规定的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生 动物制品罪,该罪侵犯的客体是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度,犯罪对象是国家重点保护的珍 贵、濒危野生动物及其制品。 国家确定对某些野生动物进行重点保护,是因为这些野生动物由于环境或人为的原因造成该种群严重减少或 濒临灭绝。国家科研部门对各种野生动物的生存、发展、驯养繁殖进行长期的研究,对部分野生动物的驯养繁殖 技术已研究成熟,可以推广和规模养殖利用。 《中华人民共和国野生动物保护法》第十七条明确规定:“国家鼓励驯养繁殖野生动物。驯养繁殖国家重点 保护野生动物的,应当持有许可证。许可证的管理办法由国务院野生动物行政主管部门制定。” 国家林业局、最高人民检察院、公安部等部门《关于适应形势需要做好严禁违法猎捕和经营陆生野生动物工 作的通知》(林护发[2003]99 号)规定:“……五、要依法支持和规范陆生野生动物驯养繁殖业发展,促进野外 资源保护。各级林业行政主管部门,要认真按照《野生动物保护法》的要求,本着积极扶持,规范管理,促进发 展的原则,加强陆生野生动物驯养繁殖管理。对驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物物种,经省级以上林业行政主 管部门组织科学论证,报国家林业局统一公告后,可以从事经营利用性驯养繁殖;对手续齐备、经营规范的驯养

(www.wenku1.com)繁殖单位和个人,要给予积极的引导、鼓励和扶持。……在一些地方陆生野生动物驯养繁殖已成为发展农村经济 的一项新兴产业,各地在加强驯养繁殖管理工作中,要注意保护农民的利益和生产积极性,对确有特殊原因未及 时办理有关许可手续,或确因经济困难在防疫环节不太完善的,凡能够整改补救的,应要求其整改,并予以必要 的帮助。” 根据林护发[2003]99 号文件的要求,国家林业局于 2003 年 8 月 4 日颁布《关于发布商业性经营利用驯养繁殖 技术成熟的梅花鹿等 54 种陆生野生动物名单的通知》(林护发 [2003]121 号),明确规定“梅花鹿等 54 种陆生野 生动物的商业性经营驯养繁殖技术成熟,按照

我国有关法律法规规定,可以从事经营性驯养繁殖和经营。”虎纹 蛙即列入了商业性经营利用陆生野生动物名单。 林护发[2003]121 号《通知》规定的 54 种野生动物进行驯养繁殖以及商业性经营利用的目的,是通过市场销 售、消费者食用等活动,而使养殖户发家致富。也就是说,对该 54 种野生动物的驯养繁殖目的不是保护其后代, 这些野生动物的后代繁殖出来进入流通领域后,最终是供应给消费者消费。因此,对于准许商业性经营利用驯养 繁殖的 54 种野生动物,经过人工驯养繁殖而得到的子代,不是《刑法》第三百四十一条第一款的保护对象。 尽管《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 (法释[2000]37 号) 第一条规定:“刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,包括列入国家重点保护野生动物名 录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养 繁殖的上述物种。”但林护发[2003]99 号、林护发[2003]121 号文件发布在后,法释[2000]37 号司法解释的前提

(www.wenku1.com)和依据已经发生变化,关于“珍贵、濒危野生动物包括驯养繁殖的物种”的规定不再具有法律效力。 三、黄某实施了出售“养殖虎纹蛙”的行为,但没有实施运输“养殖虎纹蛙”的行为。 《中华人民共和国野生动物保护法》第二十二条规定:“(第一款)禁止出售、收购国家重点保护野生动物 或者其产品。因科学研究、驯养繁殖、展览等特殊情况,需要出售、收购、利用国家一级保护野生动物或者其产 品的,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准;需要出售、收购、利用国家二级保护野生动 物或者其产品的,必须经省、自治区、直辖市政府野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。(第二款)驯 养繁殖国家重点保护野生动物的单位和个人可以凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位,按照规定出售国家重 点保护野生动物或者其产品。”该条文第一款规定的“出售、收购、利用国家保护的野生动物或者产品”,是针 对从野外生存的野生动物而言的。将该条文第一、二款规定相比较,说明了驯养单位和个人出售驯养繁殖获得的 野生动物或者产品,不必经过特殊批准许可,凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位出售,是合法的。 2001 年 7 月 1 日起施行的《广东省野生动物保护管理条例》第十五条规定:“鼓励具备种源、技术、场地、 资金等条件的单位和个人开展野生动物的科学研究和驯养繁殖工作。驯养繁殖国家二级保护野生动物和省

重点保 护野生动物,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的单位审批,发给驯养繁殖许可证。”第十七条规定: “驯养繁殖的国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物或者其产品,由省保护野生动物行政主管部门或者其 授权的市、县保护野生动物行政主管部门指定单位收购、经营,并予公布。” 因此,黄某、李某、罗某是案涉“养殖虎纹蛙”的养殖人、所有人。黄某有权利也有义务出售达到上市条件

(www.wenku1.com)的“养殖虎纹蛙”。 黄某曾交待罗某帮忙将“养殖虎纹蛙”运到梧州市交给买方,黄某实施的是出售行为,而不 是运输行为。尽管黄某出售“养殖虎纹蛙”没有办理运输许可证,但依据广东、广西对运输野生动物的规定,没 有办理运输许可证,应受到行政处罚,而不应被追究刑事责任。

获 奖 理 由

“2010 年度最佳辩护词评选”获奖作品展示之优秀奖

《黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪辩护词》

律师: 何飞 执业证号: 所在律所: 广西顺景律师事务所

14504200810482946

案 情

虎纹蛙(Rana tigrina)是列入《国家重点保护野生动物名录》的国家二 级保护野生动物。本案被告人 黄某家住广西岑溪市筋竹镇,在毗邻的广东罗

审判 广西岑溪市人民法院 法院

(www.wenku1.com)简 介

定市与他人合伙经营一个虎纹蛙养殖场。 2009 年 9 月 1 日, 黄某电话吩咐其妹 夫罗某驾驶货车装载 41000 只“养殖虎纹蛙”从广东罗定市运往广西梧州市销 售,在路上被广西岑溪市森林公安局查扣。罗某某找到被告人 黄某后返回查 扣现场,被告人黄某与个别公安人员发生争执。广西岑溪市公安局以黄某涉嫌 非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪立案侦查。广西岑溪市人民检察 院提起公诉, 认为养殖的虎纹蛙属于 《刑法》 第三百四十一条第一款规定的 “珍 贵、濒危野生动物”,被告人 黄某在没有办理野生动物运输许可证的情况下 非法运输珍贵、濒危野生动物虎纹蛙 41000 只,应以非法运输珍贵、濒危野生 动物罪追究刑事责任。 广西岑溪市人民法院一审判决被告人黄某不构成非法运输珍贵、 濒危野生 动物罪。当事人没有上诉,检察院没有抗诉,判决已经生效。

结案 2010 年 4 月 30 日 时间 一审 √ 辩词

(在相应的方格内插入 √符号)

二审辩词

辩 词 节 选

黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪一案辩护词 尊敬的审判长、审判员: 广西顺景律师事务所接受被告人黄某胞妹黄旭梅的委托并经黄某同意,指派我担任黄某的辩护人,参加本案 一审的诉讼活动。接受委托后,辩护人会见了被告人,认真查阅了本案材料,

并结合今天法庭调查的结果,现依 法发表如下辩护意见:

(www.wenku1.com)一、经庭审质证的证据证实,案涉虎纹蛙是“养殖虎纹蛙”,不是“野生虎纹蛙”。 1、黄某 2009 年 9 月 3 日讯问笔录证实,案涉虎纹蛙是人工养殖的,其在 2009 年 8 月 30 日回家前同其妹夫 罗某讲如有人要青蛙的话就帮装去,价格是 2 元/斤左右。 2、罗某 2009 年 9 月 10 日讯问笔录证实,其知道是饲养的田鸡。 3、罗某 2009 年 9 月 14 日询问笔录证实,这批虎纹蛙是驯养的,总共有三份股东,办理驯养繁殖许可证是其 表兄李某去办理的, 罗某 2009 年 9 月 1 日用粤 WP0876 车装运虎纹蛙到梧州,装车时其看着装车。 控方在庭上提交的李某证人证言也证实了罗某的说法。 4、粤发驯繁证[2007]第 001 号《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》证实,广东省林业局于 2007 年 5 月向罗定市龙税白云虎纹蛙养殖场颁发《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》,核定的“种类名称”为“虎 纹蛙”,“驯养繁殖性质”为“经营利用”,“负责人”为“李某”。 二、“虎纹蛙”是驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物,国家准许驯养繁殖和商业性经营利用。“养殖虎纹蛙” 不属于《刑法》第三百四十一条第一款所规定的“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”。 我国《刑法》第三百四十一条第一款所规定的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生 动物制品罪,该罪侵犯的客体是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度,犯罪对象是国家重点保护的珍 贵、濒危野生动物及其制品。 国家确定对某些野生动物进行重点保护,是因为这些野生动物由于环境或人为的原因造成该种群严重减少或

(www.wenku1.com)濒临灭绝。国家科研部门对各种野生动物的生存、发展、驯养繁殖进行长期的研究,对部分野生动物的驯养繁殖 技术已研究成熟,可以推广和规模养殖利用。 《中华人民共和国野生动物保护法》第十七条明确规定:“国家鼓励驯养繁殖野生动物。驯养繁殖国家重点 保护野生动物的,应当持有许可证。许可证的管理办法由国务院野生动物行政主管部门制定。” 国家林业局、最高人民检察院、公安部等部门《关于适应形势需要做好严禁违法猎捕和经营陆生野生动物工 作的通知》(林护发[2003]99 号)规定:“……五、要依法支持和规范陆生野生动物驯养繁殖业发展,促进野外 资源保护。各级林业行政主管部门,要认真按照《野生动物保护法》的要求,本着积极扶持,规范管理,促进发 展的原则,加强陆生野生动物驯养繁殖管理。对驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物物种,经省级以上林业行

政主 管部门组织科学论证,报国家林业局统一公告后,可以从事经营利用性驯养繁殖;对手续齐备、经营规范的驯养 繁殖单位和个人,要给予积极的引导、鼓励和扶持。……在一些地方陆生野生动物驯养繁殖已成为发展农村经济 的一项新兴产业,各地在加强驯养繁殖管理工作中,要注意保护农民的利益和生产积极性,对确有特殊原因未及 时办理有关许可手续,或确因经济困难在防疫环节不太完善的,凡能够整改补救的,应要求其整改,并予以必要 的帮助。” 根据林护发[2003]99 号文件的要求,国家林业局于 2003 年 8 月 4 日颁布《关于发布商业性经营利用驯养繁殖 技术成熟的梅花鹿等 54 种陆生野生动物名单的通知》(林护发 [2003]121 号),明确规定“梅花鹿等 54 种陆生野 生动物的商业性经营驯养繁殖技术成熟,按照我国有关法律法规规定,可以从事经营性驯养繁殖和经营。”虎纹

(www.wenku1.com)蛙即列入了商业性经营利用陆生野生动物名单。 林护发[2003]121 号《通知》规定的 54 种野生动物进行驯养繁殖以及商业性经营利用的目的,是通过市场销 售、消费者食用等活动,而使养殖户发家致富。也就是说,对该 54 种野生动物的驯养繁殖目的不是保护其后代, 这些野生动物的后代繁殖出来进入流通领域后,最终是供应给消费者消费。因此,对于准许商业性经营利用驯养 繁殖的 54 种野生动物,经过人工驯养繁殖而得到的子代,不是《刑法》第三百四十一条第一款的保护对象。 尽管《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 (法释[2000]37 号) 第一条规定:“刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,包括列入国家重点保护野生动物名 录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养 繁殖的上述物种。”但林护发[2003]99 号、林护发[2003]121 号文件发布在后,法释[2000]37 号司法解释的前提 和依据已经发生变化,关于“珍贵、濒危野生动物包括驯养繁殖的物种”的规定不再具有法律效力。 三、黄某实施了出售“养殖虎纹蛙”的行为,但没有实施运输“养殖虎纹蛙”的行为。 《中华人民共和国野生动物保护法》第二十二条规定:“(第一款)禁止出售、收购国家重点保护野生动物 或者其产品。因科学研究、驯养繁殖、展览等特殊情况,需要出售、收购、利用国家一级保护野生动物或者其产 品的,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准;需要出售、收购、利用国家二级保护野生动 物或者其产品的,必须经省、自治区

、直辖市政府野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。(第二款)驯 养繁殖国家重点保护野生动物的单位和个人可以凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位,按照规定出售国家重

(www.wenku1.com)点保护野生动物或者其产品。”该条文第一款规定的“出售、收购、利用国家保护的野生动物或者产品”,是针 对从野外生存的野生动物而言的。将该条文第一、二款规定相比较,说明了驯养单位和个人出售驯养繁殖获得的 野生动物或者产品,不必经过特殊批准许可,凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位出售,是合法的。 2001 年 7 月 1 日起施行的《广东省野生动物保护管理条例》第十五条规定:“鼓励具备种源、技术、场地、 资金等条件的单位和个人开展野生动物的科学研究和驯养繁殖工作。驯养繁殖国家二级保护野生动物和省重点保 护野生动物,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的单位审批,发给驯养繁殖许可证。”第十七条规定: “驯养繁殖的国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物或者其产品,由省保护野生动物行政主管部门或者其 授权的市、县保护野生动物行政主管部门指定单位收购、经营,并予公布。” 因此,黄某、李某、罗某是案涉“养殖虎纹蛙”的养殖人、所有人。黄某有权利也有义务出售达到上市条件 的“养殖虎纹蛙”。 黄某曾交待罗某帮忙将“养殖虎纹蛙”运到梧州市交给买方,黄某实施的是出售行为,而不 是运输行为。尽管黄某出售“养殖虎纹蛙”没有办理运输许可证,但依据广东、广西对运输野生动物的规定,没 有办理运输许可证,应受到行政处罚,而不应被追究刑事责任。

范文三:妨碍公务罪

什么是妨碍公务罪

案例:2010年5月27日,山东某市烟草专卖局接到举报后,组织10余名执法人员到某商店,查获涉嫌非法卷烟一宗。执法人员依法将卷烟登记保存并装上执法车。执法车行驶中,一个骑助力车的男子突然把车停在执法车前面,把助力车的前轮塞到执法车底下,并声称被执法车撞倒。当一名执法人员下车想把助力车推到一边时,围过来四五名男子,其中一人朝他脸上打了一拳,有人往他身上踹,胸前的执法证也被撕掉了,就在执法人员与该男子因“车祸”发生争执时,几名不明身份的人趁机将卷烟抢走。在无奈之下,执法人员只好报警求助。 专卖执法中,当事人对执法人员殴打、辱骂的行为时有发生,不但妨害了正常的执法活动,甚至对执法人员的人身构成侵害。类似行为是否构成犯罪,构成何种罪名,在此作简单解释。

《刑法》第二百七十七条规定:“以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。”最高人民法院 最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定:“以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖执法人员依法执行职务,构成犯罪的,以妨害公务罪追究刑事责任。”在具体理解时应把握四个方面:

一、如何理解“以暴力、威胁方法”

这里的“暴力”,是指对国家机关工作人员的身体实行打击或者强制,如捆绑、殴打、伤害等;“威胁”,是指以杀害、伤害、毁坏财产、损坏名誉等相威胁。构成本罪,行为人必须是采取暴力、威胁的方法,

如果行为人没有实施暴力、威胁的阻碍行为,只是吵闹、谩骂、不服管理等,不构成犯罪,可以依法进行治安处罚。

二、如何理解“阻碍国家机关工作人员依法执行职务”

“阻碍国家机关工作人员依法执行职务”,是指以暴力、威胁方法阻挠、妨碍国家机关工作人员依照法律规定执行自己的职务,致使依法执行职务的活动无法正常进行。其中“国家机关工作人员”,是指中央及地方各级权力机关、党政机关、司法机关和军事机关的工作人员;“依法执行职务”,是指国家机关工作人员依照法律、法规规定所进行的职务活动。如果阻碍的不是国家机关工作人员的活动,或者不是职务活动,或者不是依法进行的职务活动,都不构成本罪。根据本款规定,犯本罪的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

三、如何区分妨害公务罪和故意伤害罪

由于妨害公务罪的法定刑比较低,最高刑只是三年有期徒刑,所以使用暴力妨害公务的,应当限于轻伤以下的伤害程度,如果造成被害人重伤或者死亡的,于本罪与故意伤害罪或者故意杀人罪的想象竞合犯,应以其中的重罪,即故意伤害罪、故意人罪定罪处罚。

四、阻碍执法未使用暴力的如何处罚

根据新修订的《烟草专卖法》第四十一条,拒绝、阻碍烟草专卖检查人员依法执行职务未使用暴力、威胁方法的,由公安机关依照治安管理处罚法的规定处罚。《治安处罚法》第50条,阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。

范文四:妨碍公务罪

1、妨碍公务罪:

第二百七十七条【妨害公务罪】以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的,依照前款的规定处罚。

在自然灾害和突发事件中,以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的,依照第一款的规定处罚。

故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,未使用暴力、威胁方法,造成严重后果的,依照第一款的规定处罚。

行为对象:不包括妨碍军人执行职务;→妨害军人执行职务罪

行为内容:阻碍合法的执行职务行为;

主观方面:明知国家机关工作人员正在依法执行职务,而故意阻碍。

数罪并罚:生产销售伪劣产品罪和走私罪;

按一罪从重:组织他人偷越国边境、运送他人偷越国边境;走私、贩卖、运输、制造毒品;

同时要注意转化问题;注意不作为的方式

2、招摇撞骗罪:冒充国家机关工作人员;

行为方式:非冒充是、下冒充上、此冒充彼;

冒充军警人员进行犯罪活动的处理:如果是冒充军警人员抢劫的,属于第 263 条规定有抢劫罪的加重情形;如果是冒充警察招摇撞骗的定招摇撞骗罪并以第 279 条第 2 款从重处罚;如果是冒充军人招摇撞骗的,定第372条的冒充军人招摇撞骗罪,如果是冒充武警招摇撞骗的,则根据第 450 条规定,仍应定第372条的冒充军人招摇撞骗罪。

行为人冒充正在执行公务的人民警察“抓赌”、“抓嫖”,没收赌资或者罚款的行为,构成犯罪的,以招摇撞骗罪从重处罚;在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的,以抢劫罪定罪处罚。行为人冒充治安联防队员“抓赌”、“抓嫖”、没收赌资或者罚款的行为,构成犯罪的,以敲诈勒索罪定罪处罚;在实施上述行为中使用暴力或者暴力威胁的,以抢劫罪定罪处罚。

如果认为可以此罪可以包含钱这种利益的,那么由于此罪与诈骗产生法条竞合,会导致罪刑不适应,但如果认为此罪可以骗财,但数额巨大的话按诈骗罪处理,那么这样就会违法罪刑法定原则(因为诈骗罪中规定了,“本法另有规定的依规定”)

所以:韩说认为此罪不能包含钱这种利益,张明楷表示支持。

3、聚众斗殴罪:

第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的,对首要分子和其他积极参加的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的,对首要分子和其他积极参加的,处三年以上十年以下有期徒刑:

(一)多次聚众斗殴的;

(二)聚众斗殴人数多,规模大,社会影响恶劣的;

(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴,造成社会秩序严重混乱的;

(四)持械聚众斗殴的。

聚众斗殴,致人重伤、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

“聚众”: 必须双方都是多人,其中一方至少3人以上;

“斗殴”: 不能有重伤以上程度。此罪侵犯的是社会管理秩序,所以不要求有伤害结果。 法律拟制: 只要致人重伤、死亡的,无论是故意还是过失,都定故意杀人、故意伤害

张明楷观点:只要有一方死人了,两方都要转化定故意杀人,故意伤害。除非被杀的一方其他人做了努力避免的保护措施―――韩友谊语,观点过于超乎大家想像,考试可能性不大

4、妨害公文、证件、印章的犯罪

(1)伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪不限于国有(私有的也可以);

(2)对于伪造高校学历、学位证明的行为,应以伪造事业单位印章罪论处;

(3)明知是伪造的高校学历、学位证明而贩卖的,则以伪造事业单位印章罪的共犯论处;

(4)与有关诈骗犯罪的关系――牵连犯,从一重处断(按诈骗罪处理)。

注意以下三个罪的条文表述:

A、伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的,

B、伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章的(此处漏了“毁灭”,因此毁灭武装部队公文、证件、印章的,按毁灭国家机关公文、证件、印章罪处理)

C、伪造、变造居民身份证的(此处也没有“买卖”、“盗窃”、“抢夺”、“毁灭”,如果有这些行为的应当按无罪来处理)

5、聚众“打、砸、抢”行为的定性

(第 289 条——首先明确聚众“打、砸、抢”本身不是一个单独的罪名,对该行为应根据具体危害情形而定不同的罪:即如果致人伤残、死亡 的,以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚,如果是抢走或者毁坏公私财物的,对首要分子以 抢劫罪定罪处罚);

6、黑社会犯罪:“保护伞” 并非必要特征

(1)刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”应当同时具备以下特征:

(一)形成较稳定的犯罪组织,人数较多,有明确的组织者、领导者,骨干成员基本固定;

(二)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益,具有一定的经济实力,以支持该组织的活动;

(三)以暴力、威胁或者其他手段,有组织地多次进行违法犯罪活动,为非作恶,欺压、残害群众;

(四)通过实施违法犯罪活动,或者利用国家工作人员的包庇或者纵容,称霸一方,在一定区域或者行业内,形成非法控制或者重大影响,严重破坏经济、社会生活秩序。

(2)组织、领导、参加黑社会性质组织罪,入境发展黑社会组织罪,又利用 黑社会(性质)组织实施其他犯罪的应当数罪并罚。

7、传授犯罪方法罪(295 条):注意传授犯罪方法罪与教唆犯罪的区别。

在教唆犯罪与传授犯罪方法相结合或相竞合的情况,即对同一犯罪内容同时实施教唆行为与传授犯罪方法的行为,或者用传授犯罪方法的手段使他人产生犯罪决意。在这种情况下,原则上从一重罪论处。但是,如果行为人分别对不同的对象实施教唆行为与传授犯罪方法,或者向同一对象教唆此罪而传授彼罪的犯罪方法,则应按所教唆的罪与传授犯罪方法罪实行数罪并罚。

另外了解一些罪名:打击报复证人罪;拒不提供间谍证据罪;窝藏、包庇罪;赃物犯罪(如发生的时空范围、特殊主体、对象等);

注意:

(1)注意区别包庇毒品犯罪分子罪(349条)包庇、纵容黑社会性质组织罪(294条)、帮助犯罪分子逃避处罚罪(417条)、窝藏、隐瞒、转移毒品、毒赃罪(349条);

(2)“收购”,包括买赃自用;

(3)事先通谋的,应属于共同犯罪。

9、拒不执行判决裁定罪:

犯罪对象:必须是已经生效的裁判;

主体:被执行人、担保人、协助执行义务人

刑法第三百一十三条规定的“人民法院的判决、裁定”,是指人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定。人民法院为依法执行支付令、生效的调解书、仲裁裁决、公证债权文书等所作的裁定属于该条规定的裁定。

10、(1)破坏监管秩序罪的主体只包含依法关押已决犯;

(2)脱逃罪的主体包含被依法关押已决犯和未决犯。

注意:两者都不包含劳动教养,行政拘留,民事拘留的人员

11、赌博罪:

以营利为目的;聚众赌博(3人以上且抽头5000以上、3人以上且赌资5万以上、累计人数20以上)、开设赌场、以赌博为业(以赌博收入为生活主要来源)、

赌博出老千只定赌博罪,前提是已经构成赌博罪,如果不构成赌博罪,定诈骗罪。

12、妨害国(边)境管理罪

(1)组织他人偷越国(边)境罪(318 条)

(2)运送他人偷越国(边)境罪(321 条)

注意两点:

A、包容犯现象:(涉及数罪认定问题);

B、“组织”与“运送” 的区别:

“组织”:领导、策划、指挥他人偷越国(边)境或者在首要分子指挥下,实施拉拢、 引诱、介绍他人偷越国(边)境等行为的。组织行为具有“复合性”,包含“运送”的环节, 若被组织者与被运送者如具同一性,只定组织一罪;否则,数罪并罚。

13、妨害文物管理罪

文物:“刑法有关文物的规定,适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石。”

(1)买卖、赠送珍贵文物的犯罪及其相互关系:非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪(325 条)与倒卖珍贵文物罪(326 条);公民个人将合法收藏的珍贵文物进行自售或自赠处理而构成犯罪的仅限于将文物处理给外国人。

(2)盗掘古文化遗址古墓葬罪(以及盗掘古人类化石、古脊椎动物化石):

A、只盗不掘的只定盗窃(如把古佛像的头锯下来)

B、盗掘古文化遗址、古墓葬行为过程中并从中盗取了珍贵文物或者严重破坏珍贵文物的构成应当作为盗掘古文化遗址、古墓葬罪的加重构成处理(第328条);

14、非法行医罪:

“行医”,医疗行为,必须由医生从事的行为,否则便会有危险;排除人体试验和变性手术;“非法”:医师资格和执业资格的统一,缺少任何一个都叫非法行医;

集合犯,行为人主观上必须具有反复多次为他人实施的犯意;

被害人承诺:非法行医的被害人承诺无效(因为此罪侵犯的客体是社会管理秩序)

15、破坏环境资源保护罪

(1)盗伐林木罪与滥伐林木罪:―――都侵犯林木资源,两者区别是,看是否侵犯所有权

A、盗伐林木罪――无证(无权)砍伐林木、侵犯 所有权;滥伐林木罪――持证但违规砍伐、侵犯林业管理制度;

B、将国家、集体、他人所 有并已经伐倒的树木窃为己有,以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木,数额较大 的,以盗窃罪定罪处罚。

C、林木权属争议一方在林木权属确权之前,擅自砍伐森林或者其 他林木,数量较大

的,以滥伐林木罪论处。

(2)非法收购、运输盗伐、滥伐的林木罪――注意:此罪不再要求是“以牟利为目的”、也不再要求“在林区”。

(3)非法占用林地,改变被占用林地用途,在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖 沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、 建设,造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染的,应当以非法占用农用 地罪处罚。

16、走私、贩卖、运输、制造毒品罪―――注意:特别再犯问题;

(1)走私、贩卖、运输、制造毒品罪(347条):

A、无论数量多少,都应追究刑事责任, 予以刑事处罚;

B、以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,加重处罚,因为是包容犯关系;利用、教唆未成 年人走私、贩卖、运输、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,从重处罚;

C、贩卖毒品不以纯度计,但为走私时将毒品藏于他物之内的除外;

D、注意:此罪是选择性罪名,实施走私、贩卖、运输、制造等行为的,只定一罪;

(2)非法持有毒品罪(348条):

A、犯罪数量问题;

B、定罪的余地——同其他毒品犯罪的关系;

C、吸毒者非法持毒,或托购、代购毒品,数量达到348条标准的,定非法持有毒品罪;

(3)引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪,强迫他人吸毒罪,容留他人吸毒罪(353)

17、组织卖淫、强迫卖淫罪:

(1)重点罪名:组织卖淫罪(358条):

A、对象——“他人”,包括男子在内,所谓“卖淫”,是以营利为目的出卖肉体:

B、包容犯现象:强奸后迫使卖淫的,加重犯,不并罚;

C、与强迫卖淫罪、引诱、容留、强迫卖淫罪关系:如果对象同一的,吸收;如果不同一的,需并罚。

(2)卖淫者或嫖娼者本身可能构成的犯罪:传播性病罪与嫖宿幼女罪(360条)。

(3)包庇罪的扩大化问题:第362条,如前所述,依310条规定,包庇罪的对象必须是犯罪分子,而卖淫嫖娼的行为一般地说仅仅是一般的违法行为而非犯罪行为,但如果旅馆业、饮食服务业、出租汽车业等单位的人员,在公安机关查处卖淫嫖娼活动时,为卖淫嫖娼人员通风报信、情节严重的行为,依法也以包庇罪论处。

18、制作、贩卖、传播淫秽物品罪:

(1)制作、传播淫秽物品、组织播放淫秽音像制品等行为不论是否出于牟利目的,均构成犯罪,但罪名不同(363条与364条)

(2)明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的,构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。

范文五:[案例分析]涉嫌妨害公务罪

担任嫌疑人张某的辩护律师,通过多次与检察官交换意见,获得成功辩护

(人民检察院依法作出不批准逮捕嫌疑人张某的决定)

案例编写人:杨长春 案例评析人:杨长春

[要点提示]

有涉嫌犯罪就会有辩护,有辩护就会有辩护律师。律师通过担任犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,对国家法律的正确实施,惩罚犯罪分子,保障无罪的人不受刑事追究,维护社会主义法制,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利,保障社会主义建设事业的顺利进行,起到了重要作用。刑事辩护是律师业务的重要组成部分,刑事辩护也是培养和造就优秀律师的大熔炉。

辩护,是指刑事诉讼中犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人根据事实和法律反驳控诉人的一项诉讼活动。

辩护权,是刑事诉讼中的犯罪嫌疑人、被告人针对控诉进行辩护、反驳,以维护其合法权益的一项权利。

辩护律师的职责:根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或

者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。

[案情]

2012年10月,嫌疑人张某与一群穿便衣的工作人员就商铺的招牌是否交纳管理费发生言语冲突,一个稍微胖一点的工作人员首先对嫌疑人张某采取卡脖子及其他几个将其按倒在地,张某在挣扎过程中将其中一名工作人员划伤,后经鉴定:该工作人员及张某均为轻微伤,后该地公安机关对张某以涉嫌妨害公务罪采取刑事拘留并向人民检察院申请批准逮捕。2012年12月17日,嫌疑人张某的家属委托本律师为张某提供辩护,在办理委托过程中,张某的家属告知:公安机关可能在为张某由刑事拘留变更采取取保候审强制措施。2012年12月18日,当本辩护律师在看守所会见嫌疑人张某时得知人民检察院正在为批准逮捕张某进行提讯,本辩护律师在会见后立即与承办批准逮捕的检察官交换辩护意见,并于第二日上午提交了一份书面辩护意见。

[审查]

公安机关申请批捕意见:嫌疑人张某的行为符合妨害公务罪的构成要件,申请人民检察院对张某涉嫌妨害公务罪予以批准逮捕。

本辩护律师意见:一、犯罪嫌疑人张某行为系正当防卫,不构成犯罪。二、犯罪嫌疑人张某的行为不符合妨害公务罪的犯罪构成要件。

人民检察院在审查批准逮捕阶段充分听取本辩护律师的意见后,经依法审查并经讨论通过于2012年12月24日作出决定:对张某涉嫌妨害公务罪以证据不足不批准逮捕。

公安机关于同日通知看守所对嫌疑人张某予以释放。

[评析]

这是本辩护律师在十多年的执业生涯中承办刑事辩护案件并在最短的时间内释放嫌疑人的典型案例,也是2012年修正后的刑事诉讼法体现人民检察院在审查批准逮捕阶段充分听取辩护律师意见的典型案例之一。虽然本案人民检察院未以不构成犯罪为由决定不批准逮捕,而是以证据不足为由决定不批准逮捕,但在刑事辩护司法实践中,这已是非常不错的结果,也是刑事诉讼法修正的进步。

本案将对政府部门工作人员依法履行职务,杜绝暴力执法起到一定的积极作用,且对国务院推行行政体制改革、依法行政具有深远的意义,更是对个别地方领导持有的“地方依法很难”的思想进行遏制。

《中华人民共和国刑事诉讼法》(2012年修正)第八十六条第二款人民检察院审查批准逮捕,可以询问证人等诉讼参与人,听取辩护律师的意见;辩护律师提出要求的,应当听取辩护律师的意见。

案例编写人:杨长春

案例评析人:杨长春

范文六:[案例分析]涉嫌妨害公务罪

——担任嫌疑人张某的辩护律师,通过多次与检察官交换意见,获得成功辩护(人民检察院依法作出不批准逮捕嫌疑人张某的决定)

案例编写人:杨长春 案例评析人:杨长春

[要点提示]

有涉嫌犯罪就会有辩护,有辩护就会有辩护律师。律师通过担任犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,对国家法律的正确实施,惩罚犯罪分子,保障无罪的人不受刑事追究,维护社会主义法制,保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利,保障社会主义建设事业的顺利进行,起到了重要作用。刑事辩护是律师业务的重要组成部分,刑事辩护也是培养和造就优秀律师的大熔炉。

辩护,是指刑事诉讼中犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人根据事实和法律反驳控诉人的一项诉讼活动。

辩护权,是刑事诉讼中的犯罪嫌疑人、被告人针对控诉进行辩护、反驳,以维护其合法权益的一项权利。

辩护律师的职责:根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或

者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。

[案情]

2012年10月,嫌疑人张某与一群穿便衣的工作人员就商铺的招牌是否交纳管理费发生言语冲突,一个稍微胖一点的工作人员首先对嫌疑人张某采取卡脖子及其他几个将其按倒在地,张某在挣扎过程中将其中一名工作人员划伤,后经鉴定:该工作人员及张某均为轻微伤,后该地公安机关对张某以涉嫌妨害公务罪采取刑事拘留并向人民检察院申请批准逮捕。2012年12月17日,嫌疑人张某的家属委托本律师为张某提供辩护,在办理委托过程中,张某的家属告知:公安机关可能在为张某由刑事拘留变更采取取保候审强制措施。2012年12月18日,当本辩护律师在看守所会见嫌疑人张某时得知人民检察院正在为批准逮捕张某进行提讯,本辩护律师在会见后立即与承办批准逮捕的检察官交换辩护意见,并于第二日上午提交了一份书面辩护意见。

[审查]

公安机关申请批捕意见:嫌疑人张某的行为符合妨害公务罪的构成要件,申请人民检察院对张某涉嫌妨害公务罪予以批准逮捕。

本辩护律师意见:一、犯罪嫌疑人张某的行为系正当防卫,不构成犯罪。二、犯罪嫌疑人张某的行为不符合妨害公务罪的犯罪构成要件。

人民检察院在审查批准逮捕阶段充分听取本辩护律师的意见后,经依法审查并经讨论通过于2012年12月24日作出决定:对张某涉嫌妨害公务罪以证据不足不批准逮捕。

公安机关于同日通知看守所对嫌疑人张某予以释放。

[评析]

这是本辩护律师在十多年的执业生涯中承办刑事辩护案件并在最短的时间内释放嫌疑人的典型案例,也是2012年修正后的刑事诉讼法体现人民检察院在审查批准逮捕阶段充分听取辩护律师意见的典型案例之一。虽然本案人民检察院未以不构成犯罪为由决定不批准逮捕,而是以证据不足为由决定不批准逮捕,但在刑事辩护司法实践中,这已是非常不错的结果,也是刑事诉讼法修正的进步。

本案将对政府部门工作人员依法履行职务,杜绝暴力执法起到一定的积极作用,且对国务院推行行政体制改革、依法行政具有深远的意义,更是对个别地方领导持有的“地方依法很难”的思想进行遏制。

《中华人民共和国刑事诉讼法》(2012年修正)第八十六条第二款人民检察院审查批准逮捕,可以询问证人等诉讼参与人,听取辩护律师的意见;辩护律师提出要求的,应当听取辩护律师的意见。

案例编写人:杨长春

案例评析人:杨长春

范文七:2010年度最佳辩护词评选涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪,妨碍公务罪

“2010年度最佳辩护词评选”获奖作品展示之优秀奖

《黄某涉嫌非法运输珍贵、濒危野生动物罪,妨碍公务罪辩护词》 律

师: 执业证号:

飞 所在律所: 广西顺景律师事务所 14504200810482946

虎纹蛙(Rana tigrina)是列入《国家

重点保护野生动物名录》的国家二级保护野

生动物。本案被告人 黄某家住广西岑溪市

筋竹镇,在毗邻的广东罗定市与他人合伙经

营一个虎纹蛙养殖场。2009年9月1日,黄某

电话吩咐其妹夫罗某驾驶货车装载41000只

“养殖虎纹蛙”从广东罗定市运往广西梧

州市销售,在路上被广西岑溪市森林公安局

审判法院 结案时间 一审辩词 广西岑溪市人民法院 2010年4月30日 √查扣。罗某某找到被告人 黄某后返回查扣现场,被告人黄某与个别公安人员发生争

执。广西岑溪市公安局以黄某涉嫌非法运输

珍贵、濒危野生动物罪、妨碍公务罪立案侦

查。广西岑溪市人民检察院提起公诉,认为

养殖的虎纹蛙属于《刑法》第三百四十一条

第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,被

告人 黄某在没有办理野生动物运输许可证

的情况下非法运输珍贵、濒危野生动物虎纹

蛙41000只,应以非法运输珍贵、濒危野生二审辩词 (在相应的方格内插入√符号)

总共有三份股东,办理驯养繁殖许可证是其表兄李某去办理的,罗某2009年9月1日用粤WP0876车装运虎纹蛙到梧州,装车时其看着装车。

控方在庭上提交的李某证人证言也证实了罗某的说法。

4、粤发驯繁证[2007]第001号《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》证实,广东省林业局于2007年5月向罗定市龙税白云虎纹蛙养殖场颁发《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》核定的“种类名称”为“虎纹蛙”,“驯养繁殖性质”为“经营利用”,“负责人”为“李某”。

二、“虎纹蛙”是驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物,国家准许驯养繁殖和商业性经营利用。“养殖虎纹蛙”不属于第三百四十一条第一款所规定的“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”。

我国《刑法》第三百四十一条第一款所规定的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪,该罪侵犯的客体是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度,犯罪对象是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品。 国家确定对某些野生动物进行重点保护,是因为这些野生动物由于环境或人为的原因造成该种群严重减少或濒临灭绝。国家科研部门对各种野生动物的生存、发展、驯养繁殖进行长期的研

究,对部分野生动物的驯养繁殖技术已研究成熟,可以推广和规模养殖利用。

《中华人民共和国野生动物保护法》第十七条明确规定:“国家鼓励驯养繁殖野生动物。驯养繁殖国家重点保护野生动物的,应当持有许可证。许可证的管理办法由国务院野生动物行政主管部门制定。”

国家林业局、最高人民检察院、公安部等部门《关于适应形势需要做好严禁违法猎捕和经营陆生野生动物工作的通知》(林护发[2003]99号)规定:“……五、要依法支持和规范陆生野生动物驯养繁殖业发展,促进野外资源保护。各级林业行政主管部门,要认真按照《野生动物保护法》的要求,本着积极扶持,规范管理,促进发展的原则,加强陆生野生动物驯养繁殖管理。对驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物物种,经省级以上林业行政主管部门组织科学论证,报国家林业局统一公告后,可以从事经营利用性驯养繁殖;对手续齐备、要给予积极的引导、鼓励和扶持。……在一些地方陆生野生动物驯养繁殖已成为发展农村经济的一项新兴产业,各地在加强驯养繁殖管理工作中,要注意保护农民的利益和生产积极性,对确有特殊原因未及时办理有关许可手续,或确因经济困难在防疫环节不太完善的,凡能够整改补救的,应要求其整改,并予以必要的帮助。”

根据林护发[2003]99号文件的要求,国家林业局于2003年8月4日颁布《关于发布商业性经营利用驯养繁殖技术成熟的梅花鹿等54种陆生野生动物名单的通知》(林护发[2003]121号),明确规定“梅花鹿等54种陆生野生动物的商业性经营驯养繁殖技术成熟,按照我国有关法律法规规定,可以从事经营性驯养繁殖和经营。”虎纹蛙即列入了商业性经营利用陆生野生动物名单。 林护发[2003]121号《通知》规定的54种野生动物进行驯养繁殖以及商业性经营利用的目的,是通过市场销售、消费者食用等活动,而使养殖户发家致富。也就是说,对该54种野生动物的驯养繁殖目的不是保护其后代,这些野生动物的后代繁殖出来进入流通领域后,最终是供应给消费者消费。因此,对于准许商业性经营利用驯养繁殖的54种野生动物,经过人工驯养繁殖而得到的子代,不是《刑法》第三百四十一条第一款的保护对象。

尽管《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2000]37号)第一条规定:“刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。”但林护发[2003]99号、林护发[2003]121号文件发布在后,法释[2000]37号司法解释的前提和依据已经发生变化,关于“珍贵、濒危野生动物包括驯养繁

殖的物种”的规定不再具有法律效力。

三、黄某实施了出售“养殖虎纹蛙”的行为,但没有实施运输“养殖虎纹蛙”的行为。

《中华人民共和国野生动物保护法》第二十二条规定:“(第一款)禁止出售、收购国家重点保护野生动物或者其产品。因科学研究、驯养繁殖、展览等特殊情况,需要出售、收购、利用国家一级保护野生动物或者其产品的,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准;需要出售、收购、利用国家二级保护野生动物或者其产品的,必须经省、自治区、直辖市政府野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。(第二款)驯养繁殖国家重点保护野生动物的单位和个人可以凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位,按照规定出售国家重点保护野生动物或者其产品。”该条文第一款规定的“出售、收购、利用国家保护的野生动物或者产品”,是针对从野外生存的野生动物而言的。将该条文第一、二款规定相比较,说明了驯养单位和个人出售驯养繁殖获得的野生动物或者产品,不必经过特殊批准许可,凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位出售,是合法的。 2001年7月1日起施行的《广东省野生动物保护管理条例》第十五条规定:“鼓励具备种源、技术、场地、资金等条件的单位和个人开展野生动物的科学研究和驯养繁殖工作。驯养繁殖国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物,由省保护野生动物行

尊敬的审判长、审判员:

广西顺景律师事务所接受被告人黄某胞妹黄旭梅的委托并经黄某同意,指派我担任黄某的辩护人,接受委托后,辩护人会见了被告人,认真查阅了本案材料,并结合今天法庭调查的结果,现依法发表如下辩护意见:

不是“野生虎纹蛙”。

1、黄某2009年9月3日讯问笔录证实,案涉虎纹蛙是人工养殖的,其在2009年8月30日回家前同其妹夫罗某讲如有人要青蛙的话就帮装去,价格是2元/斤左右。

2、罗某2009年9月10

3、罗某2009年9月14总共有三份股东,办理驯养繁殖许可证是其表兄李某去办理的,罗某2009年9月1日用粤WP0876车装运虎纹蛙到梧州,装车时其看着装车。

控方在庭上提交的李某证人证言也证实了罗某的说法。

4、粤发驯繁证[2007]第001号《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》证实,广东省林业局于2007年5月向罗定市龙税白

云虎纹蛙养殖场颁发《国家重点保护野生动物驯养繁殖许可证》核定的“种类名称”为“虎纹蛙”,“驯养繁殖性质”为“经营利用”,“负责人”为“李某”。

二、“虎纹蛙”是驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物,国家准许驯养繁殖和商业性经营利用。“养殖虎纹蛙”不属于第三百四十一条第一款所规定的“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”。

我国《刑法》第三百四十一条第一款所规定的非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪,该罪侵犯的客体是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度,犯罪对象是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品。 国家确定对某些野生动物进行重点保护,是因为这些野生动物由于环境或人为的原因造成该种群严重减少或濒临灭绝。国家科研部门对各种野生动物的生存、发展、驯养繁殖进行长期的研究,对部分野生动物的驯养繁殖技术已研究成熟,可以推广和规模养殖利用。

《中华人民共和国野生动物保护法》第十七条明确规定:“国家鼓励驯养繁殖野生动物。驯养繁殖国家重点保护野生动物的,应当持有许可证。许可证的管理办法由国务院野生动物行政主管部门制定。”

国家林业局、最高人民检察院、公安部等部门《关于适应形势需要做好严禁违法猎捕和经营陆生野生动物工作的通知》(林护发[2003]99号)规定:“……五、要依法支持和规范陆生野生动物驯养繁殖业发展,促进野外资源保护。各级林业行政主管部门,要认真按照《野生动物保护法》的要求,本着积极扶持,规范管理,促进发展的原则,加强陆生野生动物驯养繁殖管理。对驯养繁殖技术成熟的陆生野生动物物种,经省级以上林业行政主管部门组织科学论证,报国家林业局统一公告后,可以从事经营利用性驯养繁殖;对手续齐备、要给予积极的引导、鼓励和扶持。……在一些地方陆生野生动物驯养繁殖已成为发展农村经济的一项新兴产业,各地在加强驯养繁殖管理工作中,要注意保护农民的利益和生产积极性,对确有特殊原因未及时办理有关许可手续,或确因经济困难在防疫环节不太完善的,凡能够整改补救的,应要求其整改,并予以必要的帮助。”

根据林护发[2003]99号文件的要求,国家林业局于2003年8月4日颁布《关于发布商业性经营利用驯养繁殖技术成熟的梅花鹿等54种陆生野生动物名单的通知》(林护发[2003]121号),明确规定“梅花鹿等54种陆生野生动物的商业性经营驯养繁殖技术成熟,按照我国有关法律法规规定,可以从事经营性驯养繁殖和经营。”虎纹蛙即列入了商业性经营利用陆生野生动物名单。

林护发[2003]121号《通知》规定的54种野生动物进行驯养繁殖以及商业性经营利用的目的,是通过市场销售、消费者食用等活动,而使养殖户发家致富。也就是说,对该54种野生动物的驯养繁殖目的不是保护其后代,这些野生动物的后代繁殖出来进入流通领域后,最终是供应给消费者消费。因此,对于准许商业性经营利用驯养繁殖的54种野生动物,经过人工驯养繁殖而得到的子代,不是《刑法》第三百四十一条第一款的保护对象。

尽管《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2000]37号)第一条规定:“刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”,包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。”但林护发[2003]99号、林护发[2003]121号文件发布在后,法释[2000]37号司法解释的前提和依据已经发生变化,关于“珍贵、濒危野生动物包括驯养繁殖的物种”的规定不再具有法律效力。

三、黄某实施了出售“养殖虎纹蛙”的行为,但没有实施运输“养殖虎纹蛙”的行为。

《中华人民共和国野生动物保护法》第二十二条规定:“(第一款)禁止出售、收购国家重点保护野生动物或者其产品。因科学研究、驯养繁殖、展览等特殊情况,需要出售、收购、利用国

家一级保护野生动物或者其产品的,必须经国务院野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准;需要出售、收购、利用国家二级保护野生动物或者其产品的,必须经省、自治区、直辖市政府野生动物行政主管部门或者其授权的单位批准。(第二款)驯养繁殖国家重点保护野生动物的单位和个人可以凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位,按照规定出售国家重点保护野生动物或者其产品。”该条文第一款规定的“出售、收购、利用国家保护的野生动物或者产品”,是针对从野外生存的野生动物而言的。将该条文第一、二款规定相比较,说明了驯养单位和个人出售驯养繁殖获得的野生动物或者产品,不必经过特殊批准许可,凭驯养繁殖许可证向政府指定的收购单位出售,是合法的。 2001年7月1日起施行的《广东省野生动物保护管理条例》第十五条规定:“鼓励具备种源、技术、场地、资金等条件的单位和个人开展野生动物的科学研究和驯养繁殖工作。驯养繁殖国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的单位审批,发给驯养繁殖许可证。”第十七条规定:“驯养繁殖的国家二级保护野生动物和省重点保护野生动物或者其产品,由省保护野生动物行政主管部门或者其授权的市、县保护野生动物行政主管部门指定单位收购、经营,并予公布。”

因此,黄某、李某、罗某是案涉“养殖虎纹蛙”的养殖人、

范文八:妨碍公务罪量刑

来源:智豪律师事务所 编辑:张智勇律师(重庆律师协会刑事委员会副主任) 刑事知名律师张智勇释义妨害公务罪量刑

妨害公务罪量刑

妨害公务罪定义

妨害公务罪是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、人大代表依法执行职务,或者在自然灾害中和突发事件中,使用暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责,或故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,虽未使用暴力,但造成严重后果的行为。

妨害公务罪量刑

妨害公务罪的量刑处罚

刑法第二百七十七条规定了妨碍公务罪,其中第一款规定:以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。

妨碍公务罪量刑标准及司法解释(《最高人民检察院关于以暴力威胁方法阻碍事业编制人员依法执行行政执法职务是否可对侵害人以妨害公务罪论处的批复》)

下列情形以妨害公务罪定罪处罚,或者以妨害公务罪和相关犯罪实行数罪并罚:

1.以暴力、威胁方法抗拒缉私的,以妨害公务罪和相关走私罪实行数罪并罚。

2.未聚众但以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童的,以及聚众阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童活动中使用暴力、威胁方法的非首要分子,均应以妨害公务罪论处。

3. 以暴力、威胁方法阻碍国有事业单位人员依照法律、行政法规的规定执行行政执法职务的,或者以暴力、威胁方法阻碍国家机关中受委托从事行政执法活动的事。

4.以暴力、威胁方法阻碍司法工作人员依法查处盗窃、抢劫机动车案件的,依照妨害公务罪的规定处罚。(《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家工商行政管理局关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》第1条)

5. 邪教组织人员以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,以妨害公务罪定罪处罚。其行为同时触犯其他罪名的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

6. 以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、红十字会工作人员依法履行为防治突发传染病疫情等灾害而采取的防疫、检疫、强制隔离、隔离治疗等预防、控制措施的,以妨害公务罪论处。

范文九:[案例分析]N某涉嫌妨害公务罪判决单处罚金

案件编号:HY-2012-382

关键词:妨害公务罪、单处罚金

一、【案情简述】

起诉书认定2012年3月,被告人N某酒后回家途径本市某区某路时围观一起轻微交通事故,在交警没有要其至公安机关作证的情况下,强行要求乘坐警车与当事人一起至公安机关,且不服从交警劝阻,挥拳将交警打伤。经鉴定,被害人P某头部软组织挫伤等,构成轻微伤。公安人员随即将被告人抓获。

被告人3月被刑事拘留,同年4月被依法逮捕。同年6月上海市某区人民检察院以沪长检刑诉【2012】350号起诉书向上海市某区人民法院提起公诉,指控:被告人N某以暴力方法以暴力方法阻碍人民警察依法执行公务,其行为已触犯了《刑法》第二百七十七条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以妨害公务罪追究其刑事责任。

二、【辩护思路与律师心得】

本律师接受委托后,立即展开周密的调查研究工作,并制定出合理的辩护方案。

(一)公务人员职务行为具有适法性是本罪成立的前提条件,妨害公务罪之成立必须以公务人员的职务行为合法为要件;如果公务人员滥用职权,违法行政,则不仅得不到法律的保护,而且国家还赋予了公民对这种不法行为依法抵制斗争的权利。

(二)据本案被告人开始是在一起交通事故过程中进行调解,后经肇事方请求帮助处理。因此本意想随当事人一起去交警队处理该起案件,但交警执法人员在未表明身份的情况下阻止其一同前往,并执法相对简单、粗暴,因此发生摩擦,在其过程中也存在执法不当的客观事实,被告人因此有反抗挣扎的行为,造成了一定财物损失以及相关人员的损失。

(三)即使N某存在妨害公务行为,但其情节轻微,社会危害性小,系初犯和偶犯,主动配合公安机关的调查,证明其已经深刻认识到自己的错误,加上平时工作认真,表现优良,。符合《刑法》第六十七条“因如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生,可以减轻处罚”的规定。

三、【裁判结果】

法院最终采纳了辩护律师关于对被告人N某的处罚的辩护意见。这一判决结果也得到了被告人及其家属的高度认可。

2012年4月,上海市某区人民法院作出(2012)长刑初字第382号判决书:被告人N某犯妨害公务罪,单处罚金。

四、【附件:《判决书》】

范文十:[案例分析]郑某某涉嫌妨害公务、毁坏公私财物罪一案律师辩护综述

一、案情简介:

2013年2月某日,郑某某等五人因涉嫌妨害公务、毁坏公私财物罪被公安机关刑事拘留,2013 年4月,郑某某等委托律师为其辩护。此案移送检察院审查起诉后,两次退回公安机关补充侦查。后于2013年9月底起诉至法院。公诉机关指控郑某某等人组织、带领其他村民参加打砸某公司房屋、门窗、玻璃等,造成公司财产损失2万余元,构成毁坏公私财物罪。郑某某等人在公安特警到现场排成一字形人墙防止村民再次进入某公司打砸后,出于义愤,冲击警察盾牌,构成妨碍公务罪。开庭前律师五次会见被告人,通过交流沟通,被告人郑某某确认得冲击公安干警,但否认得打砸某公司财物。律师经反复查阅案件材料,充分考虑郑某某对案件事实的认可和他在案件中的作用和地位,并考虑刑法的公平原则,为郑某某涉毁坏公私财物罪作指控罪名不成立的辩护,为郑某某涉嫌妨碍公务罪作罪轻辩护。以下为该案辩护词。

二、辩护词:

郑某某涉嫌妨害公务、毁坏公私财物罪一审辩护词

审判长、审判员:

贵州洲联合律师事务所接受郑某某亲属委托,经郑某某同意,指派我作为辩护人,出席法庭参加郑某某等五人涉嫌妨害公务、毁坏公私财物罪一审诉讼活动。庭前我5 次会见当事人,查阅了案卷材料,结合案件事实并根据相关法律理论认真进行了分析,今天又参加本案的庭审活动。辩护人认为本案事实已清楚。为履行辩护人职责,维护被告人合法权益,现发表如下辩护意见,供合议庭评议时参考,请予以采纳。

一、被告人郑某某不构成毁坏公私财物罪。

从案件事实和证据方面分析:

对证人杨某的取证地点违反《刑事诉讼法》第122条规定,故请法院根据非法证据排除规则排除适用该证据。

证人杨某某的证言中提到郑某,但事实是上某某村并没有郑某这个人。由于杨某某记错其他人的名字,因而不排除他自己把其他在现场喊“现场处理不了,就搞”和实施“捡得一颗岩石把进大门右边那栋办公楼一楼的一扇窗子玻璃砸碎了”行为(同时引注意的是:郑某某2的证言中提到郑某某2得用石头砸办公楼进门右边角角的一块玻璃)的人记成的郑某某的名字。结合公诉机关出示的当时在事发现场的何某某、杨某某2、郑某某3三人的证言均没有提到郑某某参加打砸财产的情形,辩护人认为不能将杨某某证言作为认定郑某某实施毁坏财物的依据。

况且,在公安机关调查的一、二十位村民的证言中,都没有提到郑某某实施了打砸窗子玻璃、门、墙等行为。

被告人郑某某虽在第一次讯问时讲到“寨上人砸门时我在一边吵和闹”,但正如他在法庭上所说的,他在第一次讯问时有遭到侦查人员逼迫在笔录签字的情形。他在 2013年4月2日第4次的《讯问笔录中》明确“我承认有妨碍公务的行为,但我不承认涉嫌故意毁坏公私财物罪,因为我没有动手砸德辰公司财物的行为”。

被告人郑某军虽说到郑某某有参与打、砸德辰公司办公楼的玻璃的行为,但在开庭时我们也看到,郑某军的智力很明显低于正常人的智力。而且就其第一次讯问笔录内容而言,郑某军在笔录前部分供述事件经过时,并没有提到郑某某打、砸德辰公司财产和起哄、闹,相反却说到“到了上午9点半过后……,郑×建、郑某兴、郑某辉等人开始喊砸玻璃”。后来他看见郑某某冲撞公安民警的盾牌队伍。这明显与笔录后面部分罗列的三种行为参与人相矛盾。郑某军在早上接受辩护人发问时,多次很肯定地表示他到现场后并没有看见郑某某,他在公司大门外。郑某军的第3次讯问笔录虽提到郑某某,但公安机关是把打砸门窗和打砸执勤公安民警两件事一起问得到的答案,该份笔录亦不能证明郑某某有打砸门窗或者玻璃的行为存在。

从法律规定及理论分析:

毁坏公私财物罪是一般罪名,他不同于扰乱社会秩序罪、聚众冲击国家机关罪。扰乱社会秩序罪、聚众冲击国家机关罪将行为人分为首要分子、积极参与者和一般参与者,刑法追究首要分子和积极参与者的刑事责任。而毁坏公私财物罪追究的是实施毁灭或者损坏公私财物行为且数额较大或者情节严重的人,包括共同犯罪的主从犯。

根据上述理论结合本案事实进行分析,在村民打砸某公司财物的过程中,公诉机关出示的证据不能够证明郑某某与其他被告人以及其他村民进行商量,即是不存在共同犯罪要件中的共谋情形。“起哄”和“闹”不是组织、策划、指挥行为,也不是临时形成共同犯罪故意的情形。因此如果存在毁坏公私财物的行为,也应由行为人各自对自己实施的行为造成的后果承担责任,不能把全部责任推到四被告人身上。

退一步来说,即便郑某某有砸坏一扇窗户玻璃的行为,他也只应对该行为承担法律责任,但我们也看到该被毁坏玻璃的价值远远没有达到追究刑事责任的立案标准,充其量也就是违反治安管理处罚法的一般违法行为。

从本案证据材料来看,在德辰公司参与打砸财物的现场中,杨×平、郑×建等人比郑某某等被告人更明显、更积极,但都没有被追究刑事责任,其他一些村民也仅是受到了行政处罚。与他们相比较,如果以毁坏公私财物罪追究郑某某刑事责任,则有违刑法规定的公平原则和罪责罚相适应原则。

二、辩护人对妨碍公务罪的指控无异议,仅就从轻处罚情节发表辩护意见。

1、本案事出有因,是由某公司工作人员打人引发的事件。

2、被告人之所以冲击公安警民,主要是想进某公司找打人者,不是有意针对公安民警。因此,被告人主观恶意不深。

3、被告人之前没有违法犯罪的不良记录。本次犯罪是初犯、偶犯。他在被公安机关抓获后的多次供述中,均坦白交待自己妨碍公务的全部犯罪事实,在今天的庭审中,也对妨碍公务罪表示认罪,并当庭认错和悔罪。

4、本案5被告人均是农民,文化水平低,法律知识严重欠缺。根据最高人民法院《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》[法(1999)217号通知] 规定:“三、(二)关于对农民被告人依法判处缓刑、管制、免予刑事处罚问题:对农民被告人适用刑罚,既要严格遵循罪刑相适应的原则,又要充分考虑到农民犯罪主体的特殊性。要依靠当地党委做好相关部门的工作,依法适当多适用非监禁刑罚。对于已经构成犯罪,但不需要判处刑罚的,或者法律规定有管制刑的,应当依法免予刑事处罚或判处管制刑。对于罪行较轻且认罪态度好,符合宣告缓刑条件的,应当依法适用缓刑”。

5、在某公司现场,冲击公安警民盾牌,打砸伤公安民警的除郑某某外,还有其他未受追究刑事责任的村民。请法庭根据公平原则对被告人郑某某从轻处罚。

三、量刑:

根据《刑法》第277条规定,构成妨碍公务罪的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。结合本案事情起因、被告人在案件中的作用、地位,平时表现,悔罪表现,以及五被告人系叔伯兄弟事实农民身份的情况,从贯彻十八届三中全会精神,和构建和谐社会的落脚点出发,辩护人建议对被告人郑某某从轻处罚,在三年以下判处刑罚并适用缓刑。这样更加有于处理好工业园区建设发展和区内村民利益诉求之间的关系,实现改革发展成果惠及人民群众,社会和谐稳定的局面。

我的辩护意见完毕,谢谢!

以上辩护意见,请法庭重视并采纳。

辩护人:贵州洲联合律师事务所

律师:李茂德

二0一三年××月×日

判决结果:某县法院判处郑某某有期徒刑一年零一个月,基本实现对其从轻处罚的目的。