行政复议中止情形

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范文一:行政复议中的普遍情形和例外情形

行政复议中的普遍情形和例外情形

序 号

1 2

事 项

受案范围 复议管辖

普遍(一般)情形

具体行政行为(外部)

例外(特殊)情形

内部行政行为、民事调解

条 款

六,八 十二至十五

上一级机关(含共同上 1、本级管辖(部委、省级政府) 一级)管辖 2、其他特定管辖(派出机构)

复 议 机 关 可选择[本级政府或上一 不可选择(垂直、政府、派出机 3 的选择 复议、 诉讼 4 的选择 不服复议 5 决定的救 济 6 7 审理方式 案卷资料 的查阅 书面审查 复议机关不得拒绝 可诉 级主管](含派出机构) 可选择 关、授权组织、共同行为) 复议前置 终局复议(裁决) 1、部委复议—国务院裁决; 2、省级政府自然资源确权复议。 其他方式 (调查取证, 听取意见) 可拒绝(涉及国家秘密、商业秘 密、个人隐私) 超过 60 日 8 申请期限 60 日 1、法律规定; 2、因不可抗力、正当理由耽误。 9 审理期限 期限的计 10 算 具体行政 11 行为的执 行 责 令 重 作 不得以同一事实和理由 12 之禁止 作出相同行为 不停止 可停止 60 日 1、少于 60 日:法律规定; 2、情况复杂批准延长(30 日内) 工作日(5 日,7 日)

同上 十六, 三十(一) 五、十四, 三十(二) 二十二 二十三 (二)

三十一

自然日

四十(二)

二十一

可以 (程序违法、 适用法律错误) 二十八 (二)

行政复议中的普遍情形和例外情形

序 号

1 2

事 项

受案范围 复议管辖

普遍(一般)情形

具体行政行为(外部)

例外(特殊)情形

内部行政行为、民事调解

条 款

六,八 十二至十五

上一级机关(含共同上 1、本级管辖(部委、省级政府) 一级)管辖 2、其他特定管辖(派出机构)

复 议 机 关 可选择[本级政府或上一 不可选择(垂直、政府、派出机 3 的选择 复议、 诉讼 4 的选择 不服复议 5 决定的救 济 6 7 审理方式 案卷资料 的查阅 书面审查 复议机关不得拒绝 可诉 级主管](含派出机构) 可选择 关、授权组织、共同行为) 复议前置 终局复议(裁决) 1、部委复议—国务院裁决; 2、省级政府自然资源确权复议。 其他方式 (调查取证, 听取意见) 可拒绝(涉及国家秘密、商业秘 密、个人隐私) 超过 60 日 8 申请期限 60 日 1、法律规定; 2、因不可抗力、正当理由耽误。 9 审理期限 期限的计 10 算 具体行政 11 行为的执 行 责 令 重 作 不得以同一事实和理由 12 之禁止 作出相同行为 不停止 可停止 60 日 1、少于 60 日:法律规定; 2、情况复杂批准延长(30 日内) 工作日(5 日,7 日)

同上 十六, 三十(一) 五、十四, 三十(二) 二十二 二十三 (二)

三十一

自然日

四十(二)

二十一

可以 (程序违法、 适用法律错误) 二十八 (二)

范文二:行政复议中止申请书

申请人xxx,男,汉族,1979年12月21日出生,户籍安徽省XX县渔亭镇汪村行政村李村组,系XX市横栏镇尚莱特灯饰电器厂业主。

申请事项:

请求贵处中止申请人请求撤销《关于省道s268线XX市歧江路段改建工程项目申请报告的核准意见》(粤发改【2005】788号)具体行政行为的行政复议案件的审理。

事实与理由:

2009年11月9日,申请人因不服广东省发展和改革委员会作出的《关于省道s268线XX市歧江路段改建工程项目申请报告的核准意见》(粤发改【2005】788号)具体行政行为向贵处申请行政复议,贵处已正式受理该行政复议案件。在本案审查过程中,XX市政府相关部门就本案所涉事项正与申请人协调,但需要一定时间。为了有效缓解社会矛盾,从根本上解决问题,申请人特根据《行政复议法实施条例》第四十一条第一款第(八)项之规定,依法向贵处提出中止行政复议之申请,请贵处予以准许。

此致

中华人民共和国国家发展和改革委员会

申请人:

二0xx年二月九日

范文三:中止行政复议申请书

申请人李小虎,男,汉族,1979年12月21日出生,户籍安徽省黟县渔亭镇汪村行政村李村组,系中山市横栏镇尚莱特灯饰电器厂业主。

申请事项:

请求贵处中止申请人请求撤销《关于省道s268线中山市歧江路段改建工程项目申请报告的核准意见》(粤发改【XX】788号)具体行政行为的行政复议案件的审理。

事实与理由:

2011年11月9日,申请人因不服广东省发展和改革委员会作出的《关于省道s268线中山市歧江路段改建工程项目申请报告的核准意见》(粤发改【XX】788号)具体行政行为向贵处申请行政复议,贵处已正式受理该行政复议案件。在本案审查过程中,中山市政府相关部门就本案所涉事项正与申请人协调,但需要一定时间。为了有效缓解社会矛盾,从根本上解决问题,申请人特根据《行政复议法实施条例》第四十一条第一款第(八)项之规定,依法向贵处提出中止行政复议之申请,请贵处予以准许。

此致

中华人民共和国国家发展和改革委员会

申请人:

二0一一年二月九日

范文四:行政诉讼复议前置情形

法律、法规、规章规定

属于行政复议前置的情形

常考情形:

一、对省级行政机关具体行政行为不服的(之后可以选择国务院终裁或者向中院提起诉讼)。

二、侵犯到已经依法取得的自然资源所有权或使用权的。

三、与税务机关、海关发生的纳税争议(不含处罚),外汇处罚。

四、专利驳回;商标驳回、撤销、异议的(专利复审委员会、商标评审委员会)

五、国安机关拘留处罚的;

六、社会保险缴费个人对处罚决定不服的;

七、工伤认定、缴费费率、待遇等的

类似的,刑事司法赔偿中,赔偿请求人也要向赔偿义务机关上级机关申请复议后才能向复议机关所在地的中级法院的赔偿委员会提出诉讼。

4、被审计单位对审计决定不服的,应当在收到审计决定之日起15日内先向上一级审计机关申请复议,不能直接向人民法院起诉,这就是审计行政复议前置的规定。

7、工伤保险案件 国务院《工伤保险条例》第五十三条有下列情形之一的,有关单位和个人可以依法申请行政复议;对复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼:(一)申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;(二)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;(三)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;(四)工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。

8、对价格违法的处罚

1999年7月10日国务院批准1999年8月1日国家发展计划委员会发布《价格违法行为行政处罚规定》第十六条 规定: 经营者对政府价格主管部门作出的处罚决定不服的,应当先依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。

31

1、《中华人民共和国集会游行示威法》(1989年10月31日施行)第三十一条规定:“当事人对公安机关按照本法第二十八条第二款或者第三十条的规定给予的拘留处

罚决定不服的,可以自接到决定通知之日起五日内,向上一级公安机关提出申诉,上一级公安机关应当自接到申诉之日起五日内作出裁决;对上一级公安机关裁决不服的,可以自接到裁决通知之日起五日内,向人民法院提起诉讼。”

2、《中华人民共和国国家安全法》(1993年2月22日施行)第三十一条规定:“当事人对拘留决定不服的,可以自接到处罚决定书之日起十五日内,向作出处罚决定的上一级机关申请复议;对复议决定不服的,可以自接到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”

3、

4、《中华人民共和国行政复议法》(1999年10月1日施行)第三十条第一款规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。”

5、《中华人民共和国海关法》(2000年7月8日修改)第六十四条规定:“纳税义务人同海关发生纳税争议时,应当缴纳税款,并可以依法申请行政复议;对复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。”

6、《中华人民共和国专利法》(2000年8月25日修改)第四十一条规定:“国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的,可以自收到通知之日起三个月内,向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后,作出决定,并通知专利申请人。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的,可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。”

7、《中华人民共和国税收征收管理法》(2001年5月1日修改)第八十八条第一款规定:“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。”

8、《中华人民共和国商标法》(2001年10月27日修改)第三十二条规定:“对驳回申请、不予公告的商标,商标局应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的,可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出决定,并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的,可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。”

第三十三条规定:“对初步审定、予以公告的商标提出异议的,商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由,经调查核实后,做出裁定。当事人不服的,可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出裁定,并书面通知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的,可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。”

第四十九条规定:“对商标局撤销注册商标的决定,当事人不服的,可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出决定,并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的,可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。”

9、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》(1988年7月1日施行)第三十二条规定:“企业法人对登记主管机关的处罚不服时,可以在收到处罚通知后十五日内向上一级登记主管机关申请复议。上级登记主管机关应当在收到复议申请之日起三十日内作出复议决定。申请人对复议决定不服的,可以在收到复议通知之日起三十日内向人民法院起诉。逾期不提出申诉又不缴纳罚没款的,登记主管机关可以按照规定程序通知其开户银行予以划拨。”

10、《中华人民共和国外汇管理条例》(1997年1月14日修改)第五十条规定:“当事人对外汇管理机关的处罚决定不服的,可以自收到处罚决定通知书之日起15日内向上一级外汇管理机关申请复议;上一级外汇管理机关应当自收到复议申请书之日起2个月内作出复议决定。当事人对复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。”

11、《中华人民共和国水路运输管理条例》(1997年12月3日修改)第二十七条规定:“当事人对交通主管部门的处罚决定不服的,可以向上一级交通主管部门申请复议;对上一级交通主管部门的复议决定不服的,可以自收到复议决定书之日起15日内向人民法院起诉。”

12、《城市居民最低生活保障条例》(1999年10月1日施行)第十五条规定:“城市居民对县级人民政府民政部门作出的不批准享受城市居民最低生活保障待遇或者减发、停发城市居民最低生活保障款物的决定或者给予的行政处罚不服的,可以依法申请行政复议;对复议决定仍不服的,可以依法提起行政诉讼。”

13、《中华人民共和国军品出口管理条例》(国务院、中华人民共和国中央军事委员会发布,2002年10月15日修改)第二十七条规定:“军品贸易公司对国家军品出口主管部门作出的具体行政行为不服的,应当先依法申请行政复议;对行政复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。”

14、《工伤保险条例》(2004年1月1日施行)第五十三条 规定:“有下列情形之一的,有关单位和个人可以依法申请行政复议;对复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼:

(一)申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;

(二)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;

(三)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;

(四)工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”

15、《中华人民共和国集会游行示威法实施条例》(经国务院批准,公安部于1992年6月16日发布施行)第二十七条规定:“依照《中华人民共和国集会游行示威法》第二十八条、第三十条以及本条例第二十四条的规定,对当事人给予治安管理处罚的,依照治安管理处罚条例规定的程序,由行为地公安机关决定和执行。被处罚人对处罚决定不服的,可以申请复议;对上一级公安机关的复议决定不服的,可以依照法律规定向人民法院提起诉讼。”

16、《价格违法行为行政处罚规定》(经国务院批准,原国家发展计划委员会于1999年8月1日发布施行)第十六条规定:“经营者对政府价格主管部门作出的处罚决定不服的,应当先依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。”

17、《外国人来华登山管理办法》(原国家体育运动委员会于1991年8月29日发布施行)第二十五条规定:“当事人对行政处罚决定不服的,可以依照中国有关法规的规定先申请行政复议。当事人对复议决定不服的,可以依照中国有关法律的规定提起行政诉讼。当事人在规定的期限内不申请复议和不提起行政诉讼,逾期又不履行处罚决定的,作出处罚决定的行政机关可以申请人民法院强制执行。”

18、《价格行政处罚程序规定》(原国家发展计划委员会于2002年1月1日发布施行)第四十七条规定:“当事人对价格主管部门作出的行政处罚决定不服的,应当依法向上级价格主管部门或者同级人民政府申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。”被处罚的单位和个人对民用爆破器材行政主管部门做出的处罚决定不服的,可在收到处罚决定书之日起60日内向国防科工委申请行政复议。对行政复议决定仍不服的,可向人民法院提起行政诉讼。”

19、《会计从业资格管理办法》(财政部于2000年7月1日发布施行)第二十四条规定:“被吊销会计从业资格证书的人员,对会计从业资格管理部门处罚决定不服的,可以依法向上一级会计从业资格管理部门申请行政复议。对行政复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提出行政诉讼。”

20、《民用爆破器材生产流通管理暂行规定》(国防科学技术工业委员会于1999年11月26日发布施行)第六十九条规定:“从事民用爆破器材科研、生产、销售、储运、

专用设备生产、进出口业务的企业对生产企业凭照、经营企业凭照、生产许可证、准产证等证照发放的审查和相关决定不服的,可在收到决定之日起60日内向国防科工委申请行政复议。对行政复议决定仍不服的,可向人民法院提起行政诉讼。

21、《金融统计管理规定》(中国人民银行于2002年12月15日发布施行)第四十一条规定:“当事人对本规定第三十八条、三十九所受处罚不服的,可依据有关法律、法规申请行政复议。当事人对行政复议决定不服的,可在接到行政复议决定书之日起15日之内向当地人民法院起诉。”

范文五:行政复议中止通知书——(复议申控-行政复议)

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云南省____委(办、厅、局)行政复议办公室

行政复议中止通知书(云南省行政复议法律文书)

云____政行复止通字[年份]第____号

云____委(办、厅、局)行复止通字[年份]第____号

(申请人)____:

你(单位)不服____(被申请人的具体行政行为)____提出的行政复议申请,本机关已依法受理。____(中止审查的事由)。根据《中华人民共和国行政复议法》第____条(第____条)的规定,决定中止该行政复议。

特此通知

____年____月____日

行政复议机关行政复议专用印章

抄送:(申请人)____

来源: http://www.fae.cn/ws/detail12211.html

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范文六:中止执行情形

裁定中止执行情形

口诀(1):他可指望姨

表面意思:他可以指望他的阿姨

对应法条

他:其他情形

可:申请人表示可以延期执行的

指:即止,一方当事人的法人或组织终止,未定权利义务承受人的

望:即亡,一方当事人的公民死亡,须等继承人继承权利义务的

姨:即异,案外人提出异议的

口诀(2):勿冲破深埠

表面理解:不要冲破那条深巷的巷口界限

对应法条

勿,即无,被执行人无财产执行的

冲,当事人一方申请执行仲裁,一方申请撤销仲裁

破,法院受理被执行人为债务人的破产申请的

深,即审,执行标的是正北法院或仲裁机构设立的标的物

埠,即不,被申请人提出不予执行请求,并供担保的

终结执行情形

口诀:羊因身困瓮亡

表面意思:羊因为身体被困在了瓮中死亡了

对应法条

羊:即养,赡养费、抚养费、抚育费权利人死亡的

因,即应,法院认为应终结的

身,即申,申请人撤销申请的

困,被执行人生活困难,无收入且无劳动能力的

瓮,即文,法律文书被撤销的

亡,被执行人死亡,无遗产可执行且无义务承担人的裁定中止执行情形

口诀(1):他可指望姨

表面意思:他可以指望他的阿姨

对应法条

他:其他情形

可:申请人表示可以延期执行的

指:即止,一方当事人的法人或组织终止,未定权利义务承受人的

望:即亡,一方当事人的公民死亡,须等继承人继承权利义务的

姨:即异,案外人提出异议的

口诀(2):勿冲破深埠

表面理解:不要冲破那条深巷的巷口界限

对应法条

勿,即无,被执行人无财产执行的

冲,当事人一方申请执行仲裁,一方申请撤销仲裁

破,法院受理被执行人为债务人的破产申请的

深,即审,执行标的是正北法院或仲裁机构设立的标的物

埠,即不,被申请人提出不予执行请求,并供担保的

终结执行情形

口诀:羊因身困瓮亡

表面意思:羊因为身体被困在了瓮中死亡了

对应法条

羊:即养,赡养费、抚养费、抚育费权利人死亡的

因,即应,法院认为应终结的

身,即申,申请人撤销申请的

困,被执行人生活困难,无收入且无劳动能力的

瓮,即文,法律文书被撤销的

亡,被执行人死亡,无遗产可执行且无义务承担人的

范文七:对“中止对“中止、终结执行的其他情形”的几点细化完善建议的应用

对“中止、终结执行的其他情形”的几点细化完善建议

黄智勇 昌伟 朱玲

民事诉讼法规定,人民法院认为应当中止、终结执行的案件可以裁定中止、终结执行。这是对于法律明文规定中止、终结情形的补充,也赋予了执行人员很大的自由裁量权。而在司法实践中,只有对这些其他的情形进行细化,才能真正的保护当事人的合法权益,才能使执行工作有法可依。一些省市法院已经制定了这方面的规范性文件,可以说对规范执行行为起到了很好的作用。而我省尚未出台通行全省的相关规定,由此给执行工作,特别是交叉执行工作带来了一定的困扰。对此,笔者在综合其他省市在这一方面的成功做法的基础上,提出了对“中止、终结执行的其他情形”的完善建议。

(一)关于中止执行的“其他情形”

外省市关于中止执行的其他情形的相关补充细化规定:

(1)《广东省高级人民法院关于对适用中止执行的若干问题的意见(试行)》第六条规定:“人民法院执行案件,具有以下情形之一的,可以裁定中止执行:1、被执行人有财产,但其财产无法变现,申请执行人又不愿以物抵债的;2、被执行人为境外法人或个人,经查在境内无可供执行财产的;3、被执行的公民除生活必需的财产外,无其他财产或收入可供执行的;4、双方当事人达成执行和解协议的。”

(2)《深圳市中级人民法院执行案件流程管理规定(试行)》第66规定:“符合下列条件之一的案件可以中止执行:„„3、作为申请执行人的公民死亡,从执行立案之日起六个月内尚未明确继承人继承权利的;作为被执行人的公民死亡的,应对其遗产继续执行;4、当事人一方为法人或者其他组织终止,从执行立案之日起六个月内尚未确定权利义务承受人的;5、被执行人的财产暂时不能处分的;„„7、案件执行必须待另案审理完毕或执行完毕后方具备执行条件,且该过程超过六个月执行期的;„„10、人民法院强制执行涉外仲裁机构作出的仲裁裁决,被执行人申辩有《民事诉讼法》第二百六十条规定的情形之一,要求裁定不予执行,并提供了财产担保的。”

根据上述外省市的规范性文件,我们认为以下8种情形,应该中止执行:

(1)双方当事人达成执行和解协议的。

执行和解,是指在执行程序中,双方当事人就变更生效法律文书所确定的权利义务部分或全部自行协商,自愿达成协议,解决争议。执行和解是双方当事人基于意思自治原则,在执行程序中对自己的实体权利和程序权利自由处分的一种体现。《最高人民法院关于适用若干问题的意见》(以下简称《民诉法意见》)第266条规定:“一方当事人不履行或不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行„„”,第267条规定:“申请恢复执行原法律文书,适用民事诉讼法申请执行期限的规定。申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止,其期限自和解协议所确定履行期限的最后一日起连续计算”。所以执行和解协议达成后至和解协议履行完毕之前的法律效力是原生效法律文书的中止执行。

(2)被执行人有财产,但暂时无法变现、不宜处置或申请人不愿以物抵偿的。

由于各种原因,有的标的物在现阶段不适宜处置或无法变现。例如根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第27条的规定,对于第二次拍卖仍流拍的动产,人民法院可以作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵

债的,人民法院应当解除查封、扣押,并将该动产退还被执行人;第28条规定,第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的,人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产,且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的,应当解除查封、冻结,将该财产退还被执行人,但对该财产可以采取其他执行措施的除外。另外《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定,对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍卖、变卖或者抵债。再者,在司法实践中执行需要改制的国有企业时,一般来讲,国有企业由于职工多,包袱重,如果强制执行,可能会造成不稳定的因素,如果是遇见这种情况,我们认为也可以被执行人有财产,但暂时不宜处置为由而中止。

通过这些规定我们可以看出,法院要执行的是可以变现的财产,如果当事人现有财产的暂时无法变现、不宜处置或申请人不愿以物抵偿的,法院应当以中止执行为妥,以等待形势的变化,同时又可避免执行期限的限制。

(3)执行过程中,穷尽执行措施及执行手段仍无法查询到被执行人的财产,并且申请执行人又无法提供财产线索的。

民事强制执行是指法院运用国家强制力,依法定条件和法定程序,对当事人已经生效的法律文书所确认的债权予以公力救济而进行的司法活动。民事强制执行只是对当事人的债权提供一种司法救济,至于债权能否实现,取决于各种客观条件。债权实现过程中正常的社会风险,理应由当事人自己承担。而《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第102条第(2)项的规定,被执行人确无财产可供执行的,人民法院应当依照《民事诉讼法》第二百三十四条第一款第五项的规定裁定中止执行。这条规定在司法实务中缺乏明确的操作方法,概念界定模糊,并且过于严格,查找被执行人财产的压力过多的由法院承担了。从权利救济方面来讲,依法采取执行措施及执行手段穷尽后,仍不能查找到被执行人可供执行的财产,并且申请执行人也不能提供被执行人相关财产线索的,那么就可以认定被执行人无可供执行的

财产,从而裁定中止执行。自然人可供执行的财产是指保留被执行人及其所抚养家属的生活必需费用和生活必需物品之外的财产。而对其他组织可供执行财产的界定,应区分不同情况。对有经营能力的,应保留最低经营的费用和设备。对无经营能力的,应将其所有资产列入执行财产。对无财产可供执行的,一般应穷尽以下执行措施,申请对被执行人的财务状况进行调查;对被执行人的住所(含自然人住所和法人住所及经营场所)进行搜查;到有关财产登记部门和金融部门查询被执行人的财产状况;根据执行线索对被执行人的投资权益、债权、共有财产、劳动收益、待继承财产等进行调查。

(4)被执行人生活困难,其收入仅能维持生活所需,又无其他财产可供执行的。

在实际情况中,有的被执行人有收入,但却生活困难,仅能维持生活所需,又没有其他财产,执行其收入就无法保障被执行人或其家庭的生存权,应当中止执行。

(5)被执行人遭遇自然灾害或意外事故,造成其生活困难的。

被执行人遭遇自然灾害或意外事故,并且造成了被执行人生活困难,如果属于意外事件和不可抗力的,基于人文关怀和文明执行,我院认为可以裁定中止执行。

(6)刑事附带民事被执行人正在服刑,无财产可供执行的。

根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第3条的规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,依法判决后,查明被告人确实没有财产可供执行的,应当裁定中止或者终结执行。

(7)公司解散,正在清算之中的。

公司由于解散而进行清算,由于债权的平等性,债权人可以在公司进行清算时申报债权,并且《公司法》186条规定,在申报债权期间,清算组不得对债权人进行清偿。所以在执行正在清算的法人的时候,理应中止执行。

(8)在执行未成年子女抚养和探望权过程中,有不利未成年子女身心健康情形的。

夫妻离婚后未成年子女抚育的执行,实践中有两种情况:一是双方离婚时都不愿意承担抚育义务,法院判决由一方抚育,该方拒不抚育而推给另一方;二是夫妻离婚时双方均要求承担抚育义务,法院判决归一方抚育,而另一方则将子女抢走、骗走或者藏匿起来,拒绝交出。《婚姻法》第48条则规定法院可执行探望权。该条规定:“对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的,由人民法院依法强制执行。”并且《民诉法意见》第254条规定,强制执行的标的是财物或行为。这为上述两种执行标的提供了依据。我们认为,不利于未成年子女身心健康从而中止执行的情形有:1、申请人患有传染性疾病;2、申请人有酗酒、赌博、吸毒等恶习;3、申请人对子女有暴力倾向;4、直接抚养子女的一方和子女下落不明;5、能够正确和真实表达自己意志的子女,对抚养和探望表示出与判决和裁定相反意见的。

(二)关于终结执行的“其他情形”

外省市对终结执行的“其他情形”的相关规定具体有:

(1)《海南省高级人民法院执行工作若干问题的暂行规定》第34条规定,对有下列情形之一的案件应当终结执行:1、案件进入执行程序后,经公告6个月以上查无被执行人下落,申请执行人在接到法院通知后30日内仍无法提供被执行人可供执行财产或财产线索的;2、被执行人作为法人已被工商部门注销或其营业执照被吊销,尚无义务承担人,经查无财产可供执行的;3、裁定中止执行已经2年以上(含本数),中止执行的情形仍然没有消失的;4、被执行人在境外,国内又无可供执行财产的。

(2)《江苏省高级人民法院关于正确适用终结执行制度若干问题的意见(试行)》第一条规定,有下列情形之一的,可以裁定终结执行:1、被执行人确无可供执行的财产,申请执行人同意人民法院终结执行;2、被执行人已被工商行政管理部门吊销营业执照,确无可供执行的财产,也无其他义务承担人;„„4、刑事附带民事诉讼案件,被执行人确无可供执行的财产,且刑期超过5年;5、被执行人为法人或其他组织,确无可供执行的财产,已裁定中止执行5年以上;6、被执行人为自然人,年满60周岁,确无可供执行的财产,已裁定中止执行3年以上。

我们经认为应当终结执行的“其他情形”有以下4种:

(1)被执行人确无财产可供执行,申请执行人同意人民法院终结执行的。

法院穷尽执行措施和方法查询确定被执行人无可供执行的财产,申请人同意法院终结执行的措施。这是当事人意思自治的体现,理应尊重。

(2)申请执行人的执行利益已部分得到实现,对剩余部分表示放弃的。

若申请人的执行利益已部分得到实现,对剩余部分表示放弃时,应当尊重其意思自治,对部分放弃的终结执行。当然对申请执行人在执行过程中自愿放弃部分权益的,人民法院应当审查,在其放弃权利行为合法的前提下,应就申请执行人放弃的部分裁定终结执行。

(3)法人被吊销营业执照、责令关闭或被撤销,并确无可供执行的财产,也无其他义务承担人的。 《公司法》第一百八十一条第(四)项规定,公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散。但我国在公司立法方面的欠缺,造成大量的企业法人在解散后未经清算,并且不到工商部门进行年检,从而被吊销营业执照,或者从事违法行为被关闭或撤销。虽然这些企业并未到公司登记机关进行注销,法人资格还存在,但由于没有可供执行的财产,没有经营的权利,也没有义务承担人为其偿还债务,实际上是名存实亡,这种情形,我们认为可以裁定终结执行。

(4)因执行和解协议而中止的,执行和解协议确定履行期限届满后,申请人既未申请恢复执行,又未申请撤销执行,且申请执行期限已超法定期限的。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第267条:“申请恢复执行原法律文书,适用民事诉讼法第二百一十九条申请执行期限的规定。申请执行期限因达成执行中的和解协议而中止,其期限自和解协议所定履行期限的最后一日起连续计算。”——因执行和解协议而中止执行的案件,是否恢复对原法律文书的执行,决定权在申请执行人手中。在最高人民法院还未对新的民事

诉讼法出台相关司法解释前,此《若干问题的意见》应仍具有参照执行的作用。由此,在执行和解协议确定的履行期限届满后,申请执行期限恢复连续计算,直至申请执行期限届满。在此期间内,如申请执行人申请恢复执行,则恢复案件执行;如申请执行人撤销申请执行的,则终结案件执行。如申请执行人自恢复计算的执行期限起直到期限届满,都未进行上述两项申请中的任何一项,则案件因申请执行期限届满,而自动终结,从而有效避免因申请执行人怠于行使权利,而致使法院产生执行积案。

范文八:论行政复议决定履行中止决定

论行政复议决定履行中止决定

作者:曾祥昌

来源:《法制与社会》2015年第04期

摘 要 2013年9月25日,广州市印发《广州市行政复议决定履行监督规定》的通知,其中第十三条规定行政复议决定履行中止权的问题,其将中止的权力赋予了被申请人,赋予其在某些客观情况下可以中止履行行政复议决定。广州市将中止决定权赋予了被申请人也就是行政复议决定执行者。这在程序上以及操作上都存在问题,不利于行政复议决定的履行,影响我国法治社会的建设。

关键词 中止决定 程序正义 救济程序

作者简介:曾祥昌,广东财经大学。

中图分类号:D922.1 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2015)02-163-02

由于中止决定是一个相对比较难以界定的概念,其仅仅只是在出于客观情况下的一种程序性的措施,因此学术界少有人涉及。然而在实际情况中,社会发展迅速,随意地中止很容易让申请人的权利遭到侵害,更为重要的是将会影响我国法治建设的进程。那么中止决定应该赋予给谁来执行?这个问题基本缺少任何规定。我们必须了解设立中止决定的必要性,从而得出中止决定应该由谁来执行,最后为当事人提供一项有力的救济,保障中止决定能够在法律之下运行。

一、行政复议履行中止决定存在的必要性

《行政复议法实施条例》第四十一条规定了,如果在复议有影响复议案件审理的情形,可以中止审理该复议,但是并没有规定在复议决定履行过程中的中止权,并且在《行政复议法》中根本没有有关中止权的问题。那么在复议决定履行中需不需要中止呢?实际上而言,在复议决定履行中止的决定与在行政复议中的中止的决定具有同样的性质,其之所以存在,原因有以下几点。第一,客观因素的影响,《行政复议法实施条例》第四十一条规定在复议期间有影响复议案件审理的情形,可以中止行政复议,其中规定了4个内容。这些情况在复议履行中依然会存在,而在《广州市行政复议决定履行监督规定》第十一条规定了同样的内容。在这些情形下,被申请人即使想执行这个复议决定也无法执行,应当允许其暂时中止执行,等待确定具体情况;第二,社会发展的因素,目前我国处于高速发展的时期,在社会日新月异的情况下,可能当时的执行情况已经发生了变化,为了保障更多人的利益,应当允许被申请人暂时中止执行,待该客观情况已经稳定的情况下,被申请人再确定是继续履行还是申请终止履行。

二、行政复议履行中止不应当由被申请人决定

在我国执行主体主要存在两种主体模式,一个是2012年8月16日国土资源部通过的《国土资源行政复议决定履行与监督规定》第十一条规定行政复议机关可以直接决定中止履行复议决定。并且在2009年四川省人民政府通过的《四川省行政复议决定履行及督察规定》也将中止权赋予了行政复议机关。另一个是《广州市行政复议决定履行监督规定》第十三条规定由被申请人来中止行政复议决定的履行。其将中止权的执行交由被申请人来执行。那么中止决定到底应该由谁来执行呢?由于我国《行政复议法》和《行政复议法实施规范》并没有相关的规定,因此在规范上来说无论是赋予行政复议机关还是被申请人都并没有违法。但是从法理上而言,笔者认为不应当将中止决定权交由被申请人决定。主要有以下几个理由:

(一)违反程序正当原则

“程序正当原则是指整个行政法的程序性原则都必须讲求正当性,其包括3个内容:行政参与原则、公开原则、回避原则”。将中止权赋予被申请人就违反了程序正当原则中的回避原则。所谓回避原则,即“自己不做自己的法官”,就是“指行政主义的工作人员处理涉及与自己有厉害关系的事务或裁决与自己有利害关系的争议时,应主动回避或应当事人的申请回避”。而将中止决定权赋予被申请人,就是让执行行政复议决定的执行人直接裁决是否中止,这就是自己决定自己的中止履行,不论其最后的结果是否符合正义,最起码其违反了程序正当原则。其结果就难以令人信服。为此,为了确保行政的中立性,就应当将执行主体以及决定主体分开,从而树立行政权的权威性和客观公正性。

(二)不利于效率原则实施

初次分配注重效率、再分配注重公平,是对十四届三中全会提出的“效率优先、兼顾公平”原则的深化。而所谓“行政复议的效率原则就是指行政机关在查明事实、分清是非的基础上,应在法定期限内用尽可能短的时间迅速解决行政争议”。那么行政复议决定的履行作为行政复议的一项程序,也必须要符合效率原则,效率原则包括两个内容,其不仅仅只是要求在法定期限内完成行政行为,更加强调的是应该是在法定期限内尽可能快的完成。所谓迟来的正义就等于不正义,法律规定的期限往往仅仅是最低的标准,而效率原则则要求行政机关在执法的过程中以一种积极的心态,禁止不合理的拖延。而中止决定虽然是一种程序性的决定,但是中止决定在客观上依然会造成行政机关拖延履行行政复议决定,并且往往对于列举式的事由中最后都会添加一条所谓“兜底条款”,由于这并没有具体规定情形,特别是条文中有关“其他”二字就非常容易给被申请人即执行主体消极履行复议决定的理由。因为如果中止权赋予了被申请人,那么对于何为“其他”的判断主体就成了被申请人。并且何为“其他”本身就是一个不确定的概念,这样并不利于效率原则的实施。

(三)不利于保护申请人的利益

所谓“行政复议,就是公民认为行政机关的行为侵犯了其合法权益的,可以依照法律向复议机关提出申请,审查该行政行为,行政复议机关依照法定程序对被社情的具体行政行为进行合法、适当性审查,并作出行政决定的一项法律制度”。也就是说,行政复议是行政相对人

(即申请人)认为行政机关(即被申请人)的行为侵犯了其合法权益,在客观上来说就是行政相对人与行政机关存在矛盾,而我国法治程度并不高,在现实中存在行政机关负责人为了报复行政相对人,用各种手段拖延履行行政复议决定的可能性。并且在当今社会,发展迅速,在市场经济社会中,往往是争分夺秒,任何的拖延对于行政相对人来说都可能会造成巨大的损失。因此,为了保护行政相对人(申请人)的利益,最大化的减少侵犯行政相对人权益的可能性,不应当将中止权赋予给被申请人。

综上所述,笔者认为,将行政复议履行中止决定权交由被申请人是不合适的,有违我国法治建设的原则。

三、行政复议履行中止决定权应当由行政复议机关行使

笔者认为,《广州市行政复议决定履行监督规定》将中止权赋予给了被申请人是不合理的,应当将中止决定交由给行政复议机关决定。将中止权赋予给行政复议机关有几个优点:

(一)更好的监督被申请人履行行政复议决定

行政复议的目的是为了纠正行政主体做出的违法或者不当的具体行政行为,按照我国《行政复议法》第一条规定为了防止和纠正违法的或者不当的具体行政行为,保护公民、法人和其他组织的合法权益,保障和监督行政机关依法行使职权,根据宪法,制定本法。突出了行政复议监控行政权的功能。然而,在复议的过程中最关键的程序其实是复议决定的履行,如果被申请人可以随意中止乃至终止履行该复议决定,那么无论前面规范的再如何具体合理都将会失去其作用。因此,复议机关必须在履行决定阶段更好的监督被申请人。然而在现实中,确实又存在一些不可抗力的情况,要将暂时中止履行复议决定。因此,就更应该该中止权赋予行政复议机关,这样才能更好的确保复议决定的履行。

(二)复议机关更加了解复议决定的内容

“行政复议机关,是指受理复议申请,依法对行政行为进行审理并作出决定的行政主体。”其作为一个复议机关,在审查复议案件的过程中,必然要对案件的事实进行深入的了解。我国《行政复议法》第十一条规定复议机关对申请人的基本情况、复议请求、主要事实、理由和时间要进行当场记录。并且第二十八条规定复议机关负责法制工作的机构应当审查涉案的行政行为,提出意见,经集体讨论或者复议机关的负责人同意后,按照规定作出复议决定。那么该复议机关在审查的过程中,对案件的事实会有较深入的了解,由其来行使中止权将会更加符合现实的情况以及更加及时,如果由其他机关行使,那么又要对案件的事实做一系列的了解,就会延误时间,造成事实上中止了行政复议决定的情形,这并不符合行政法的高效便民原则。

四、公民对行政复议履行中止决定的救济方式

中止决定是一种程序性的紧急措施,然而也必须受到一定的限制,也就是应当给与申请人相应的救济的权利。有句古老的法律谚语:“无救济则无权利”,在要求被申请人履行行政复议

决定的同时,也就赋予了申请人一种权利,那么该项权利就必须存在救济。而行政机关中止履行行政复议决定在客观上是会对行政相对人的权益造成侵害,那么就应该给予行政相对人一些救济的途径。对于认为行政机关的具体行政行为侵犯公民的权益的,一般存在两种法律救济手段:一是行政复议;二是行政诉讼。

(一)对于中止决定不宜提起行政复议

笔者认为,对于行政复议机关的中止决定不宜再次提起行政复议,原因有以下几点:第一,行政复议机关的中止决定本身就是在行政复议过程中产生并且做出的,如果对此可以再次提起行政复议,无疑会产生很多问题,形成一个很复杂的局面;第二,如果对行政复议机关的中止决定再次提起行政复议,那么向上一级的行政复议机关又需要对案件的事实做再一次的审查,这有违行政权的效率原则,而且审查的过程也需要时间,就会在客观上造成中止的情况;第三,虽然中止决定在客观上会对申请人造成影响,但是其影响相对还是较小,并不值得申请人再次提出行政复议。最为重要的是,行政机关的中止决定仅仅只是一个程序性的措施,其并不符合我国行政复议的管辖范围。因此笔者认为,对于行政复议机关的中止决定不宜再次提出行政复议。

(二)对于中止决定也不宜提起行政诉讼

笔者同样认为,对于行政复议机关的中止决定不宜再次提起行政诉讼,理由跟上述理由相同,而且行政诉讼所耗费的时间跟精力比起行政复议更加多,其所带来的效益更加地低。同样,中止决定仅仅只是一项程序性的权力,因此其并不属于行政诉讼的受案范围。

(三)对于中止决定可以以提起申诉的进行救济

那么对于中止决定应该如何救济呢?笔者认为可以通过申诉的手段,即直接向作出中止决定的行政复议机关提出申诉,其理由如下:第一,行政复议决定是行政复议机关作出的,能否得到正确的履行也决定着行政复议机关的权威,因此在这种情况下,行政复议机关并不会偏袒被申请人,甚至会更加偏袒申请人;第二,行政复议机关熟悉案件的情况,由于中止决定是由行政复议机关作出的,那么对于中止的事由就非常清楚,当申请人提出申诉并且给予相应的证据时,可以更快捷高效的解除中止决定,要求被申请人履行行政复议决定;第三,申诉所耗费的时间和精力都相对较少,对于申请人而言,其希望得到的及时的正义,因此其更看中的对于行政复议决定履行的速度,而申诉仅仅是将相关材料给予行政复议机关,对于事实明确的,行政复议机关甚至可以当场解除中止决定,满足申请人的要求。然而,虽然由行政复议机关自己审查其自己做出的中止决定存在一些问题,但是从各个角度来说,进行申诉都是更加有利于申请人的。

参考文献:

[1]马怀德.行政法与行政诉讼法.中国政法大学出版社.2007年版.

[2]姜明安.行政法与行政诉讼法.高等教育出版社.1999年版.

[3]张越.行政复议法学.中国法制出版社.2007年版.

[4]姜明安.行政法与行政诉讼法.高等教育出版社.1999年版.

[5]叶必丰.行政法与行政诉讼法(第二版).高等教育出版社.2012年版.

范文九:行政复议前置和行政最终决的情形

行政复议前置的情况

1、对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。

2、公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼”。

3、纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议。

4、被审计单位对审计决定不服的,应当在收到审计决定之日起15日内先向上一级审计机关申请复议,不能直接向人民法院起诉,这就是审计行政复议前置的规定。

【《中华人民共和国审计法实施条例》已经于2010年2月2日国务院第100次常务会议修订通过,自2010年5月1日起施行。修订后的《审计法实施条例》第五十二条规定:“被审计单位对审计机关依照审计法第十六条、第十七条和本条例第十五条规定进行审计监督作出的审计决定不服的,可以自审计决定送达之日起60日内,提请审计机关的本级人民政府裁决,本级人民政府的裁决为最终决定······”该法第五十三条规定:“除本条例第五十二条规定的可以提请裁决的审计决定外,被审计单位对审计机关作出的其他审计决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”】

5、治安管理处罚上级公安机关裁决前置。(本条复议前置的规定,依据的是原《治安管理处罚条例》,该前置的规定已经被《治安管理处罚法》的规定所

废止:《治安管理处罚法》第一百零二条 被处罚人对治安管理处罚决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。)

治安管理处罚行政复议前置规定被废止

6、专利复审委员会复审前置。

7、工伤保险案件 国务院《工伤保险条例》第五十三条有下列情形之一的,有关单位和个人可以依法申请行政复议;对复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼:(一)申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;(二)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;(三)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;(四)工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。

【本条复议前置的规定,已经被《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》(中华人民共和国国务院令第586号)的规定所废止;现行《工伤保险条例》第五十五条规定:“有下列情形之一的,有关单位或者个人可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起行政诉讼:(一)申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定申请不予受理的决定不服的;(二)申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;(三)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;(四)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;(五)工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”】

《工伤保险条例》行政复议前置规定被废止

8、 对价格违法的处罚

1999年7月10日国务院批准1999年8月1日国家发展计划委员会发布《价格违法行为行政处罚规定》第十六条 规定: 经营者对政府价格主管部门作出的处罚决定不服的,应当先依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。

【根据2010年12月4日《国务院关于修改〈价格违法行为行政处罚规定〉的决定》,第三次修订后的《价格违法行为行政处罚规定》第20条规定,经营

者对政府价格主管部门作出的处罚决定不服的,应当先依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。】

行政复议最终裁决的情况 1.复议后选择裁决终局型――《行政复议法》第十四条。对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。 2.复议终局型――一种是属于行政复议范围而不属于行政诉讼法受案范围的案件;一种是既属于行政复议又属于行政诉讼的案件,如《行政复议法》第三十条第二款。根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定,省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。

补充: 1.《中华人民共和国外国人入境出境管理法》第二十九条规定:“受公安机关罚款或者拘留处罚的外国人,对处罚不服的,在接到通知之日起十五日内,可以向上一级公安机关提出申诉,由上一级公安机关作出最后的裁决,也可以直接向当地人民法院提起诉讼。”

2.《中华人民共和国公民出境入境管理法》第十五条的规定,这一规定与前面所讲的外国人入境出境管理法的规定一样,中国公民对公安机关依据该法作出的行政拘留处罚不服而申请行政复议的,上一级公安机关所作出的行政复议决定为最终裁决。

3.《中华人民共和国集会游行示威法》规定对公安机关不许可集会、游行、示威的决定不服申请行政复议,同级人民政府的行政复议决定是最终裁决。

范文十:行政复议不停止执行

行政复议期间不停止执行

文章来源:中顾网 作者:佚名 点击数: 更新时间:2009-7-28 17:20:10

行政复议期间具体行政行为为什么不能停止执行?什么情况下可以停止执行?

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行政复议期间不停止执行

行政复议法规定,行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:1.被申请人认为需要停止执行的;2.行政复议机关认为需要停止执行的;3.申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;4.法律规定停止执行的。 行政复议申请一经提出,首先意味着行政机关的某项具体行政行为受到了怀疑,就其合法与否、合理与否已经产生了争议;同时,行政复议程序即告正式开始。那么,复议申请的提出,能否产生停止执行行政机关的具体行政行为的效力?一般情况下,具体行政行为不因行政复议申请的提出而停止执行。

提出行政复议申请不停止具体行政行为的执行这一原则,是基于行政机关依其职权所作出的具体行政行为,是代表国家作出的,行政复议开始后,行政机关为实现行政目的,是否执行具体行政行为是属于行政机关的权限范围和职责范围。其强制力和执行力表现为,在违法或不当的具体行政行为被撤销或变更以前,并不因管理相对人申请行政复议而影响其执行。因此,管理相对人在申请行政复议的同时,还要继续执行行政机关所作出的具体行政行为。只有基于国家机关的决定、或者说是国家意志的明确表示才能停止执行。这是维持一定的社会秩序、保障行政管理的效能、实现全社会的共同利益、维护国家行政权应有的尊严所必需的。从实际情况来看,有些具体行政行为所指向的客体具有一定的社会危害性,如果因管理相对人提出行政复议申请便停止执行具体行政行为,就有可能对社会带来更大的危害,造成更大的影响,无益于保护公共利益。例如,卫生防疫机关对某管理相对人经营不符合卫生标准的食品,有权作出没收或者销毁的处理决定,提出行政复议申请后,就停止执行有关的处理决定,那么可能不符合卫生标准的食品就会继续出售,继续危害社会。我国有关机关制定和发布的有行政复议条款的法律、法规,都对于行政复议申请不停止执行具体行政行为作出了明文规定。例如,行政处罚法第四十五条规定:“当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的,行政处罚不停止执行,法律另有规定的除外。”外商投资企业和外国企业所得税法第二十六条规定:“外商投资企业、外国企业或者扣缴义务人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照规定纳税,然后可在收到税务机关填发的纳税凭证之日起六十日内向上一级税务机关申请复议。”海关法第六十四条规定:“纳税义务人同海关发生纳税争议时,应当缴纳税款,并可以依法申请行政复议;对复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起诉讼”。

行政复议期间不停止具体行政行为的执行是行政复议制度的一项原则。但是在某些具体情况下,不停止执行也可能给行政复议申请人的合法权益造成实际损害,待行政复议机关撤销或变更了违法或不当的具体行政行为后再予以补救,就显得十分被动,特别是在当前我国的行政赔偿制度还不十分完善的情况下更是如此。因此,为了体现行政复议法保护公民、法人和其他组织的合法权益的立法目的,在以下几种情形下,申请行政复议期间停止具体行政行为的执行也是必要的。

1.被申请人或行政复议机关认为需要停止执行的。这主要是由国家行政机关在对各种情况作出判断,如果认为停止执行并不损害社会公益,而不停止执行有可能带来难以弥补的损失或者是基于其他特殊原因,可以作出停止执行的决定。

2.行政复议申请人申请停止执行。行政复议机关认为其要求合理,裁定停止执行某具体行政行为的。例如,某城建部门,认为某单位的房屋是违章建筑,要求该单位予以拆除。该单位不服城建部门的处罚,而申请行政复议,并申请停止执行拆除房屋的处罚决定。行政复

议机关经审查认为,如果拆除房屋将会给该单位造成很大的损失,暂不拆除房屋尚不影响周围居民或者正常的交通、环境等,因而裁定暂停执行城建部门的决定。

3.法律规定可以停止执行的。例如,治安管理处罚条例第四十条规定:“对治安管理处罚提出申诉或者提起诉讼的,在申诉和诉讼期间原裁决继续执行。被裁决拘留的人或者他的家属能够找到担保人或者按照规定交纳保证金的,在申请和诉讼期间,原裁决(定)暂缓执行。裁决被撤销或者开始执行时,依照规定退还保证金。”根据这一规定,只要被裁决的人提供了担保,公安部门就不能在终局裁决或者判决前对被裁决人实行拘留。

从行政复议法的规定看,对行政复议期间具体行政行为的停止执行把握了一个从严原则。行政复议期间具体行政行为的停止执行是由行政机关启动或者由行政机关决定的。从规定的条件看,要同时符合具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失和停止执行不损害社会公共利益这两个条件,才能批准申请人停止执行的请求。

总的来说,以行政复议申请不停止具体行政行为执行为原则,同时兼以附条件的停止执行,在维护国家行政权的尊严和兼顾管理相对人合法权益方面,是一种可行而且合理的选择。 具体行政行为具有行政约束力和执行力,不因原告提起行政诉讼而失效,具体行政行为的执行也不因原告提起行政诉讼而中断,只有按照法律规定,才能停止执行。行政诉讼法第四十四条对此也作了规定:“诉讼期间,不停止具体行政行为的执行。但有下列情形之一的,停止具体行政行为的执行:1.被告认为需要停止执行的;2.原告要求停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的;3.法律、法规规定停止执行的。”也就是说,在诉讼期间,不停止具体行政行为的执行是原则,停止执行是例外。